涉外技术服务合同谈判的几点体会

摘要:合同谈判是保证合同顺利进行的关键一环，本文针对涉外

技术服务合同谈判中较为关键的仲裁、价格、支付、保密和知识产

权等条款阐明合同双方观点并给出建议。

关键词:涉外技术服务合同谈判

中国作为未来亚洲甚至世界核电产业的发展核心，核能发电对

于中国优化能源结构、保证电力供应的目标有着不可忽视的作用。

随着中国核电市场的日益增大和世界对核电的要求日益增高，越来

越多的中国核电企业开始引进国外世界一流核电企业的顶尖技术、

同他们建立良好的合作关系，这为我国核电技术的快速进步提供了

良好条件和重要平台。通过对引进技术的比较、消化和实践，有助

于我们在更高的起点上实施再创新，实现第三代核电技术示范电站

的顺利建设和国产化、自主化目标。因此，签订一份严谨的涉外技

术服务合同对于合同的执行有着至关重要的作用。以下是笔者在此

类合同谈判中的一点体会，以下内容均是以我方为买方、外方为卖

方情况为条件考虑。

1 仲裁

按照惯例，涉外合同中规定，当买卖双方出现无法解决的争议时，会将争议提交双方所同意的仲裁机构予以裁决，仲裁具有法律

约束力，一旦做出，立即生效。裁决作为解决争议的终局方式，当

事人双方必须遵照执行。一份完整的仲裁条款包括仲裁地、仲裁机构、仲裁员、仲裁程序和适用法律。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释》第16条规定，没有约

定适用法律但约定仲裁地的，适用仲裁地法律；没有约定适用法律

也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的，适用法院地法律。所以，在什幺地方进行仲裁，是买卖双方在磋商仲裁时的一个重点，这与

适用法律的关系至为密切。根据情况不同，仲裁地一般为以下三种：①

我方力争规定在我国仲裁。②规定在被告所在国仲裁。③规定在双

方认同的第三国仲裁。

据笔者的经验，核工业领域的涉外合同中采取③做法的较多，

一般选斯特哥尔摩，新加坡等，有时候也会选择中国香港。

仲裁机构的选择，也经常是合同双方争执的条款，我方倾向于

选择中国国际经济贸易仲裁委员会，卖方可能倾向选择国际商会仲

裁院、美国仲裁协会或者斯德哥尔摩商会仲裁院。通常情况下双方

会在仲裁条款中明确规定出仲裁费用由谁负担，一般规定由败诉方

承担，也有的规定为由仲裁庭酌情决定。

2 价格

根据涉外技术服务合同的工作形式，价格制定方式一般分为两种：固定单价和固定总价模式。

2.1 固定单价模式

若技术服务发生在买方现场，卖方同买方一起工作，并指导买方，多采用人员单价模式，例如小时计价、每日计价和每月计价等，同时，按照不同级别的专家规定相应档的服务费，例如，管理类的

专家级别有项目总经理、部门经理和主管，工程设计类的有总工程师、高级工程师、工程师等。

2.2 固定总价模式

按照技术服务类型的不同，又分为两种：讲座和境外技术服务。

2.2.1 讲座卖方派遣员工到买方现场，对买方进行特定主题、固

定时间的培训，如“为期四天的讲座：核电站如何选址”、“为期五天

的讲座：人机交互培训”等。此类服务的价格多采用包干价模式，计

算方法是根据人员服务单价、人员数量和讲座时长算出总价，双方

根据此价格商讨出最终的固定价格。

2.2.2 中国境外技术服务对于有些技术问题，卖方不需要到买方

现场，双方通过互联网等方式进行技术服务。例如，买方书面递交

某技术问题，卖方在规定时间内将答案以书面或视频方式返回买方。再例如，派驻到买方现场的专家需要借助卖方总部的信息库或卖方

总部人员的帮助，卖方会每月额外征收远程管理费用。由于此类技

术服务的发生地在境外，买方无法判断卖方实际的工作时间，所以

价格也多采用包干价模式，计算方法可视同讲座的计算方法。如果

完成工作范围内的工作需要超过双方约定的人日支出，则超出部分

由卖方承担。

3 支付

需要指出的是，上述固定单价和固定总价不构成合同服务款的

所有支出，税款占据相当重要的部分，这常成为谈判时双方争论的

重点，即人员固定单价和固定总价是否为含税价，如果是净价，买

方还需承担中国政府向外方征收的营业税和外国企业所得税。

按照币种的不同，支付分为外币支付和人民币支付。

外币支付的过程较为复杂，如果买方不具备外贸代理权，则需

要先确定一家有资质的外贸代理公司（以下简称代理公司），代理

公司收到卖方提交的合同款项的付款单据后，对付款单据进行初审，如遇付款单据不满足付款要求时，将提请卖方修改。对于初审合格

的付款单据，买方根据对外付款金额预核相应的人民币金额和卖方

应在中国缴纳的税款额，开具《支付通知书》并通知买方，《支付

通知书》应注明预核的付款金额、折算汇率、预核的卖方在国内缴

纳的税款额、合同号、服务名称、工作单号、付款依据、付款方式、最晚付款时间等，同时以快递形式向买方提供《支付通知书》、发

票（或收据）及相关支持性材料原件。买方对代理公司提交的《支

付通知书》及相关支持性材料进行审核，审核无误后将相应款项支

付代理公司，并给出书面通知确认该笔支付。

对于中国政府向外方征收的税费，由代理公司完成代扣代缴工作，如果符合国家相关规定属于免税范畴，代理公司负责办理免税

证明。如果不符合国家规定的免税范畴，代理公司应向税务部门缴

纳相应税款，再将应付款项支付给外方。

每年，买方和代理公司根据结算周期内实际发生的向卖方支付

金额和向中国税务部门缴纳税费金额进行结算。其中，向卖方支付

金额的结算按实际对外支付日的银行汇率计算，向中国税务部门缴

纳税费的结算按实际税务局收取的税款金额计算，与买方已支付给

代理公司的金额比较，多退少补，并与代理公司代理费一并结算。

人民币支付较为简单，买方在审核发票、交付成果等无误后，

将款项支付给卖方在国内的子公司即可。

按照工作包的特定性质，支付分为固定单价支付和固定总价支付。

按人员单价工作的合同价款，买方相隔一定时间（通常为季付）向卖方支付一次服务费。

按固定价工作的合同价款，一般采用一定比例的电汇(t/t)分期支付：

①买方确认卖方做出工作计划后，支付预付款。

②卖方签发可交付成果完成证明后，买方支付进度款。

③买方验收可交付成果合格后，支付最终付款。

此外，我们作为买方应尽量在合同中有如下类似规定，如果卖

方未能在规定时间内提供服务、交付可交付成果，则该等未履行行

为可以构成买方拒绝付款的理由。