突出（economic torts）
第二部分：一般侵权行为的构成
一、侵权行为的一般条款 二、一般侵权行为的构成要件 三、共同侵权行为
一、侵权行为的一般条款
1、什么是一般条款？ 核心是归责的依据，比较法上，界定的一般
是一般侵权行为的核心要件（保护对象； 过错；违法性） 2、为什么要有一般条款
弥补具体侵权类型的不足，在法律没有 规定具体侵权类型时，可依一般条款判决
由ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ到低：善良家父——理性人——自己事 务
高度注意（接近严格责任）——普通注意— —特殊注意
第75条 非法占有高度危险物造成他人损害 的，由非法占有人承担侵权责任。所有人、 管理人不能证明对防止他人非法占有尽到 高度注意义务的，与非法占有人承担连带 责任。
二、侵权行为构成要件3：因果关系
（一）中国因果关系的通说：相当因果 关系
最高人民法院在2002年7月12日《关于苏州 龙宝生物工程实业公司与苏州朗力福保健 品有限公司请求确认不侵犯专利权纠纷案 的批复（2001）民三他字第4号》中首次以 “请求确认不侵犯专利权纠纷”作为案由 予以批复。
确认不侵权诉讼的条件 （1）被告发侵权警告，而被控侵权人不承认
自己的行为构成侵权； （2）原告的利益已经受到了损害； （3）符合民事诉讼法基本的立案条件； （4）不适用于原告向被告主张的侵权责任
预防费用：
《欧洲侵权法原则》（蒂尔堡小组）
第2:104条 预防费用
为预防可能发生的损害而支出的合理费用， 应予赔偿。
五、侵权法的新发展
1、预防功能的强化：环境侵权 2、侵权与保险、保障的交融进一步深化 3、法人成为最重要的侵权人 ——大规模侵权(mass tort)的出现 ——工业革命后，法人也成为受害人 4、新类型侵权大量出现，商事侵权尤为
第6条 行为人因过错侵害他人民事权益， 应当承担侵权责任……
要点： （１）与刑法罪刑法定原则的区别 （２）认定一般侵权行为的法律依据
2008年9月20日，李社等三人为了摘取 胡蜂的蜂蛹卖钱，将该蜂窝连同该窝 所在的树枝锯掉，放在了康栾家的地 头。然后，他们将该胡蜂窝中的蜂蛹 取走，没有将胡蜂窝和胡蜂消灭干净 便离开。此后，该窝内的胡蜂大量回 巢，并盘踞在该窝中。2008年9月24日， 康栾到地里干活时，被该胡蜂窝内的 大量胡蜂蜇伤住院，康栾死亡。
３、中国法律实践
（1）《民法通则》第106条第2、第3款
公民、法人由于过错侵害国家的、 集体的财产，侵害他人财产、人身的， 应当承担民事责任。没有过错，但法 律规定应当承担民事责任的，应当承 担民事责任。
（2）《侵权责任法》 A.宣示规定 第2条 侵害民事权益，应当依照本法承
担侵权责任……
B.过错责任
2、共同危险行为的责任——连带责 任
3、共同危险行为的免责事由 ——证明实际侵权人？ ——证明自己的行为与损害后果间
无因果关系？ ——必须证明加害人是谁才能免责
第三部分：侵权损害赔偿
一、侵权责任的定位
民事责任优先原则 第5条 侵权人因同一行为应当承担行政责任
或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责 任。 因同一行为应当承担民事责任和行政责任、 刑事责任，侵权人的财产不足以支付的， 先承担民事责任。
二、侵权责任的方式
（一）文本 第15条 承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。
（二）问题
侵权请求权与物权请求权的关系 物权请求权的类型 1、确认物权 2、排除妨害 3、消除危险 《物权法》第35条
（1）见义勇为行为 （2）紧急避险 （3）监护人责任 （4）完全行为能力人无意识致损 （５）高空抛物、坠物致损责任
2、《侵权责任法》的主要体现
第23条 因防止、制止他人民事权益被 侵害而使自己受到损害的，由侵权人 承担责任。侵权人逃逸或者无力承担 责任，被侵权人请求补偿的，受益人 应当给予适当补偿。
妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可 以请求排除妨害或者消除危险。
（三）禁令
《民法通则解释》第 162 条第 1 款规 定：“在诉讼中遇有需要停止侵害、 排除妨碍、消除危险的情况时，人民 法院可以根据当事人的申请或者依职 权先行作出裁定。”
（四）确认不侵权
2008年《民事案件案由规定》增加了确认 不侵权纠纷这一新的案由。
（1）判断的两个步骤： A.“条件关系”——相当于条件；或英
美法上的事实因果关系 B.“相当性”——价值判断；相当于英
美法上法律因果关系
2、判断的公式 无行为，必无损害 有行为，通常有损害
３、因果关系的推定及其适用
（1）文本
《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条：
环境侵权；医疗侵权
《侵权责任法》第66条：污染者应当就行 为与损害之间不存在因果关系承担举证 责任。
第七章 医疗损害责任 第八章 环境污染责任 第九章 高度危险责任 第十章 动物致人损害责任 第十一章 物件致人损害责任 第十二章 附则
四、归责原则
（一）归责原则的界定 让某人承担责任的正当性依据 （二）国内争议 （三）法律实践 过错原则（过错推定）＋无过错责任＋
公平责任
（五）公平责任：单独归责原则？ 1、侵权法中的适用
险 Beck：“风险社会”
二、法律名称
1、侵权行为法还是侵权责任法？ 2、比较法：torts/tort、不法行为法 3、侵权责任法的名称的主要考虑：民法
通则的惯性 民事责任与债的区分；民事责任单独
成“编” 4、《侵权责任法》名称的最大问题
三、法律结构
12章，92条 第一章 一般规定 第二章 责任构成和责任方式 第三章 不承担责任和减轻责任的情形 第四章 关于责任主体的特殊规定 第五章 产品责任 第六章 机动车交通事故责任
侵权责任法适用难点问题
中国社会科学院法学研究所 谢鸿飞
第一部分：侵权法导论
一、侵权法的基本价值冲突 二、法律名称 三、法律结构 四、法律目的 五、归责原则 六、侵权法的最新发展
一、侵权法的基本价值冲突
（一）行动自由与权利保护 安全与效益 守成与创新 （二）损害自负与分摊不幸 损害是不幸事件，是社会生活必然的风
第11条 二人以上分别实施侵权行为造 成同一损害，每个人的侵权行为都足 以造成全部损害的，行为人承担连带 责任。
（1）“不可分”还是“同一”？
（2）因果关系的竞合与聚合 案例：
（a）甲乙两工厂同时向A承包的海域排 放污水，任何一家工厂的污水都足以 致使海域的鱼死亡。
（b）同上，甲乙任何一家工厂单独排放 量都不足以致使鱼苗死亡，但合在一 起将导致死亡，且无法分清排放量。
（2）适用：必须首先证明条件的存在
案例
2006年，甲乙小两口在北京市广渠门幸 福小区购买了一层住房一套，该住房 下面是小区的水泵，噪音超标很多， 后来物业拆除了该水泵。2008年，妻 子生下一男婴，但患有先天性心脏病， 不久就死亡。夫妻起诉物业公司要求 赔偿。
三、共同侵权行为
（一）法律文本 1、《民法通则》130条 二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承
C.无过错责任
第7条 行为人损害他人民事权益，不论 行为人有无过错，法律规定应当承担 侵权责任的，依照其规定。
要点：必须法定
二、侵权行为构成要件1：损害
1、侵权中的“权”原则上仅仅为绝对权 （1）《侵权责任法》第2条：2
本法所称民事权益，包括生命权、 健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、 肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护 权、所有权、用益物权、担保物权、 著作权、专利权、商标专用权、发现 权、股权、继承权等人身、财产权益。
经典范本
《欧洲侵权法原则》第1:101条 基本规范
(1) 致他人损害的，法律上被归责者应负赔偿责 任。
(2) 损害尤其可归责于下列各方: a) 其过错行为造成损害者；（过错责任） b) 从事异常危险活动造成损害者；（严格责任） c) 其辅助者在其职责范围内造成损害者。（对
第三人造成的损害承担责任）
（2）任何行为都不足以造成全部损 害
（3）行为人承担按份责任
（4）损害数量可以区分的，按过错 承担；不能区分的，平均承担
（五）共同危险行为
1、文本
《侵权责任法》第10条
二人以上实施危及他人人身、财产 安全的行为，其中一人或者数人的行 为造成他人损害，能够确定具体侵权 人的，由侵权人承担责任；不能确定 具体侵权人的，行为人承担连带责任。
（四）数个单独侵权行为
1、文本
第12条 二人以上分别实施侵权行为造成 同一损害，能够确定责任大小的，各 自承担相应的责任；难以确定责任大 小的，平均承担赔偿责任。
第67条 两个以上污染者污染环境，污染 者承担责任的大小，根据污染物的种 类、排放量等因素确定。
2、要点
（1）数个行为分别实施，造成同一 损害
第24条 受害人和行为人对损害的发生 都没有过错的，可以根据实际情况， 由双方分担损失。
3、中国法律实践中公平原则的滥用
案例：北京市石景山区某中学，中午几 个男学生在一起踢球，某学生射门后， 守门员扑球，球弹到胳膊上然后又弹 到眼睛上，致眼睛瞎。
学校认为这不是学校举行的体育活动， 不承担赔偿责任。受害人的家长就把 踢球的学生起诉到法院。
（2）“民事权益”包括民事权利和民事 利益
（3）几种争议的权利 债权（违约责任） 公法上的权利（平等权诉讼） 消费者权益保护法上的权利（知情权） 占有 性骚扰
2、什么是损害？损害在侵权中的地位 （1）两大法系侵权法的核心差别 权利侵害（英美法） 实际损害（大陆法） （2）损害与妨害（是否实际发生） 物权请求权：妨害 债权请求权：损害
雅戈尔公司于2008年9月向浙江省宁波市鄞州区人 民法院提起请求确认不侵权之诉。一审判决雅戈 尔公司使用“DP”字样的行为属于正当使用，不 构成商标侵权。