自由貿易協定（FTA）的投資規範與FDI效應──兼談雙邊投資協定與原產地原則台經院國際處副研究員洪財隆2006/12/15一、前言全球的的外人直接投資（foreign direct investment, FDI）從1980年代開始即大大幅增加，成長速度不僅快過全球生產（亦即經濟成長率）與國際貿易，近年來其年平均成長率更屢屢超過三十％，允為全球化最重要的驅力與主要特徵。
而晚近自由貿易協定（Free Trade Agreement, FTA）領銜的區域主義之興起，也跟各國（尤其是開發中國家）相互競逐FDI高度相關。
1其中FTA代表制度整合，而FDI則為市場整合，其間關係為何確實值得加以探索，尤其是FTA的投資規範，以及FTA所可能引發的FDI效應。
在進入正文之前，首先釐清何謂FTA並簡述其近況。
除了市場驅動（market-driven）的經濟整合之外，在制度性整合（institutional-driven）1「北美自由貿易協定」（NAFTA）即明文確認以加速區域內FDI流動作為重要目標；而東協自由貿易區（AFTA）或其它進一步的經濟整合措施也都往此方向設計。
方面，以雙邊或區域為基礎的區域貿易協定(Regional Trade Agreement, RTA) ，2主要包括「優惠安排」（Preferential Arrangement）、3自由貿易協定（Free Trade Agreement, FTA），以及關稅同盟（Customs Union）等三大類，從二十世紀90年代以來即日益蔓延。
4目前為RTA所涵蓋的貿易量估計已達全球貿易的半數，而其重要性也在2006年七月杜哈談判回合重挫之後更顯得突出，WTO 149個成員只剩下蒙古尚未簽有任何此類協定。
5二、FTA的投資相關規範（含BIT）（一）多邊投資協定(MAI)仍付之闕如隨著外人直接投資（FDI）的快速增長，國際間針對跨國投資予以規範（或促進）的需求也自然增加。
然而，即使經過從二戰以來的多方努力，一個「連貫、實質且具有拘束力」（coherent, substantive and binding）的國際多邊投資協定至今仍尚未產生。
6原因除了開發中國家針對投資自由化的國際協定向來排斥之外（投2也有以PTA（preferential trade agreements）來泛稱所有具有差別待遇性質的貿易協定。
3成立要件較為寬鬆，只有開發中國家方能適用的「優惠安排」（preferential arrangement），乃援引GATT「授權條款」（enabling clause, 1979）而來，引起廣泛討論的「東協—中國全面經濟合作架構協定」（Framework Agreement on Comprehensive Economic Cooperation between ASEAN and China）即屬之。
此類協定名稱也往往冠以「架構協定」（Framework Agreement），乃為日後雙方的FTA定調，但嚴格來講還不是FTA。
也有不少人襲稱誤用。
4截至2006/6/15，正式通報到WTO秘書處的R TA已達197宗，其中FTA高達164宗（商品貿易協定126，服務貿易協定38），關稅同盟則有11起之多，其餘22起則援引「授權條款」而來。
資料來源：WTO秘書處資料：/english/tratop_e/region_e/region_e.htm accessed on 2006/11/13.5但也已分別跟中國、日本與韓國等國尋求洽簽FTA或其他優惠貿易協定，見Bonapace and Mikic （2005）。
6胎死腹中的ITO（International Trade Organization）其實已準備把投資列入，但繼之而起的GATT 則沒有。
見於”Trade and Investment”(TRIMS),/WBSITE/EXTERNA L/TOPICS/TRADE/0,,contentMDK:20540644~menuP K:207652~pagePK:148956~piPK:216618~theSitePK:239071,00.html (accessed on 2006/8/29)。
嚴格地講，1947年所簽署的GATT，雖對跨國投資訂有不得違反國民待遇及禁止採取數量管制的原資或吸引外資往往涉及國家產業發展策略；7或對傳統跨國公司的疑慮，比如十七世紀的英國東印度公司。
因此對國際投資協定保護投資者權益的措施多所保留），已開發國家之間尚存歧見也是重要因素，最近的例子要屬OECD 在1995年所草擬、8但在1998年因內部無法就投資自由化幅度達成共識而作罷的MAI （Multilateral Investment Agreement）。
9另外，歐盟與日本所力促的「新加坡議題」，10包括了投資、政府採購、競爭政策，以及貿易便捷化等四項，目前也只有貿易便捷化被納入杜哈談判回合。
而在烏拉圭回合成為多邊協定的「與貿易相關的投資措施」（Trade-Related Investment Measures, TRIMs），並非針對投資訂定新規範，而只是確認GATT在1947年對跨國投資的宣示，亦即不得違反「國民待遇」（GA TT III）及禁止「採取數量管制」（GATT XI）兩大原則。
TRIMs的特點在於只規範關係到製造業的投資，並訂有一定執行過渡期間。
11（二）雙邊投資協定（BIT）與FTA根據Schiff and Winters（2005）的分析，12雙邊投資協定（Bilateral Investment Treaty, 則，卻未明確規範適用範圍與對象，詳見FTA/R TA相關議題基礎研究（2005）。
7特別是銀行業與國內運輸產業，往往被視為敏感部門，開放幅度較小且速度較慢。
8以作為WTO多邊投資協定的跳板。
9詳見Kavaljit Singh (2003) Multilateral Investment Agreement in the WTO: Issues and Illusions, Policy Papers No. 1, Asia-Pacific Research Network, Manila, see/html/GATS/Summary_Multilateral.html (accessed on 2006/8/29) 101996年WTO新加坡部長會議。
11至於TRIMs所禁止的「出口實績要求」（export performance requiremwents），雖然違反GATT 的精神，但嚴格說來WTO並未有明文規定。
/WBSITE/EXTERNA L/TOPICS/TRADE/0,,contentMDK:20540644~menuP K:207652~pagePK:148956~piPK:216618~theSitePK:239071,00.html12Schiff and Winters（2005），頁104.BIT）屬於比較簡約的投資協定，為“shallow”（淺薄）or “negative”（消極）的經濟整合層次，強調去除既有障礙與降低投資相關的不確定性，而非積極促進跨國投資。
然而，由於跨國投資日漸重要，除了雙邊投資協定（BIT）之外，許多區域或雙邊的自由貿易協定，也都設有投資專章（以及其它屢屢涉及投資便捷，甚至作為實現投資前提的服務貿易、13IPR14與競爭政策等議題），並吸納原本的BIT範圍，尤其是由美國與歐盟所發動、選取某些開發中國家作為洽簽對象的「南─北」FTA （參見表一：投資相關議題成為FTA的重要章節），而這些議題在「南─南」FTA 的重要性與自由化程度則較低。
這些所謂「新世代」的國際投資規範（UNCTAD, 2006），主要可區分為採取「負面表列」（negative list/以許可為原則，禁止為例外）的NAFTA模式，另外一種則採行較為保守的「正面表列」（positive list/以禁止為原則，許可為例外）歐盟模式，並對市場開放、建立公司與營運範圍等項目，採取漸進式的自由化進程，許多歐盟整體對外的協定即屬此類。
值得注意的是，歐盟對外貿易協定每多強調競爭法（或反托辣斯法/anti-trust regulations）的協調，這部分與併購型態（M&A）的FDI密切相關。
13尤其是涉及「商業呈現」（commercial presence/設置據點如子公司或分公司）的Mode 3與「自然人移動」的Mode 4。
又，自然人移動主要討論「專業人士」與「臨時勞工移動」，就FTA的洽簽而言，前者普遍被接受，後者的爭議則較大。
14對智財權（IPR）的保護規定往往比WTO的「與貿易相關智財權措施」（TRIPs）更周到，意即「TRIPs Plus」。
一般認為，由於保護智財權可確保廠商研發與投資利潤，因此可增加本國投資並吸引外商投資。
然而，美國也常利用FTA談判，要求開發中國家實施嚴格的IPR，也因而限制了這些國家透過本身製造以取得更便宜商品的機會，藥品即為頗具爭議的顯例。
詳見”Patent or Patient? How Washington Uses Trade Deals to Protect Drugs”, Financial Times, 2006/8/22.此外，包括澳洲、智利、日本、新加坡、墨西哥，以及美國在內等國家，在他們所簽署的FTA裡，針對投資保護與自由化的措施往往遵循，甚至超越NAFTA的範圍，15包括涵蓋更多部門（comprehensive），而規定也更為細緻嚴謹。
FTA規範FDI的具體項目簡述如下（參照表二：重要FTA投資規範之比較）：國民待遇（national treatment）是首要重點：將國內外的投資者一視同仁。
根據Edward Graham（1996）的講法，16較強（strong version）的國民待遇指外人還沒設置據點（pre-establishment）即視同本國人，可藉以消弭當地政府政策的不確定因素，17較弱的國民待遇則指先要設置據點才得以享有同等權益。
非歧視或最惠國待遇：FDI接受國不因投資人的國籍有別而作差別待遇。
此外，如果當地政府違反先前承諾，NAFTA模式的投資協定也設有仲裁法庭或讓外來投資人得以興訟。
如前所述，WTO架構下的TRIMs只處理製造業，而且執行期限與監督機制等規定都相當模糊，NAFTA模式的目標與執行則較為精確，尤其是對外人投資的本地投入最低要求（或自製率）、附加價值要求、技術移轉，甚至經營介入等項目上都嚴格禁止，是為「TRIMs Plus」。
意即更重視外人投資效率的增進，而非著15事實上美國在NAFTA之後的FTA往往擴大「投資」的定義，連短期的portfolio flows, private debt 等也涵蓋在內，詳見世界銀行（2005）。