汉初儒学
• 汉初有助儒学复兴的一个重要措施是在惠帝统治 下的废除挟书令的举动，‚于是诸儒始得修其经 学，讲习大射乡饮之礼……然后喟然（迅疾）兴 于学‛。 秦时禁《书》，伏生藏壁之，其后大兵起， 流亡。汉定，伏生求其《书》，亡数十篇，独得 二十九篇，即以教于齐鲁之间（ 《史记·儒林 传》 ）。
汉初儒学
董仲舒法律思想
• 董仲舒以‚阴阳五行说‛、‚天人感应说‛和‚性三品‛ 说为依据，对先秦儒家‚为政以德‛的重新解说，奠定 了帝制中国儒家思想和儒家法制的基础： （1）他以阴阳变化论证德主刑辅是符合天意的。董仲舒 认为，在自然界中，万物的存在和变化是井然有序的， 而万物的演化和流变根源于阴阳的变化。上天以阳哺育 万物生长，体现了好生之德。而以阴清肃残败，体现了 上天威严的一面。根据这种天意的安排，君主在治理国 家时，必须采取阴阳交互的方式，其中的阳即指德，而 阴即是刑。而且，由于在自然界中，阳是主，阴是辅， 因而在治国方面就要以德为主，以刑为辅。自然界有四 季交替，春夏在先而秋冬继之，亦即阳乃先于阴，所以 统治着也应顺应天时，先德而后刑。
董仲舒法律思想
（2）董仲舒以‚性三品‛论证德主刑辅是符合人性 的。他认为，人生来可分为上、中、下品三种。 上品是生而性善者，中品是生来性兼善恶者，下 品是生而性恶者。在三品中，中品之人占据社会 绝大多数，他们可以被教化，应该以德政方式加 以引导。 （3）董仲舒从‚天人合一‛、‚天人感应‛的视角 出发，指出皇权是受命于天的，只受天的约束， 从而一方面证明皇权在人世间具有神圣不可侵犯 的至高地位，另一方面则尝试将各种灾异现象与 天之意志联系，以实现在心理层面约束皇权的作 用。
汉初儒学
• 然而庠序 之事；孝惠、高后时，公卿皆武力之臣；到了文 帝时儒生才‚颇登用‛，‚然孝文本好刑名之 言‛；‚及至孝景，不任儒，窦太后又好黄老术， 故诸博士具官（居官）待问，未有进者‛。实际 上，当时的朝廷看来赞成清静无为、休养生息的 黄老道家学说。的确，在经历长期战乱后，汉初 统治者采取无为之术，有利于民生与经济的恢复。
儒学的‚抬头‛
• 儒学在意识形态领域获得独尊的地位，是靠着 ‚踩下‛其他学派以及附庸皇权的方法而出现的。 汉武帝刘彻即位后，丞相卫绾(wăn)就提出：‚所 举贤良，或治申、商、韩非、苏秦、张仪之言， 乱国政，请皆罢‛（ 《汉书·武帝纪》） 。武 帝同意该提议，使这些学派几乎被剥夺了参与政 事的权利。第二年，窦婴为丞相，他和太尉二人 ‚俱好儒术‛，于是他们又推荐儒者赵绾为御史 大夫，王臧为郎中令，一起研究如何用礼来提高 皇帝的地位。
法律儒家化的途径之一：经义折狱
• 对经义决狱的评价： （1）从董仲舒时代一直延续到唐代的春秋决狱，是正式 的法律儒家化过程的第一步。董仲舒以《春秋》来决狱， 就是想用儒家的伦理和法律思想来指导司法实践，以附 会乃至代替当时的某些法律规定，使儒家经典在当时重 视法律的风气下占据一席之地，成为实用的学说。 （2）然而引经断狱毕竟是一种对法律的破坏。由于《春 秋》决狱是通过穿凿附会儒家经典的方式进行的，可以 说是一种较自由的任意解释，因此造成的实际后果是， 游离于法律之外的学说反倒高居法律之上，这就给罪刑 擅断主义提供了极好的活动空间，也容易出现法令废弛、 罪同论异的状况。
问：‚程子云：‘仁者以天地万物为一体。’何墨氏 兼爱，反不得谓之仁？‛ 先生曰：‚此亦甚难言，须是诸君自体认出来始得。 仁是造化生生不息之理，虽弥漫周遍，无处不是，然其流 行发生，亦只有个渐，所以生生不息。如冬至一阳生，必 自一阳生而后渐渐至于六阳。若无一阳生，岂有六阳？阴 亦然，惟有渐，所以便有个发端处，惟其有个发端处，所 以生。惟其生，所以不息。譬之木，其始抽芽，便是木之 生意发端处。抽芽然后发干，发干然后生枝生叶，然后是 生生不息。若无芽，何以有干有枝叶？能抽芽，必是下面 有个根在，有根方生，无根便死。无根何从抽芽？父子、 兄弟之爱，便是人心生意发端处，如木之抽芽。自此而仁 民，而爱物，便是发干生枝生叶。墨氏兼爱无差等，将自 家父子、兄弟与途人一般看，便自没了发端处。不抽芽， 便知得他无根，便不是生生不息，安得谓之仁？孝弟为仁 之本，却是仁理从里面发出来。‛ 《传习录·陆澄录》
法律儒家化的途径之一：经义折狱
• 曾被董仲舒用于决狱的经义： • （1）《春秋》之义，父为子隐，子为父隐。 宣帝地节四年（前66年）下诏，‚亲亲得相首匿‛。 • （2）《春秋》之义，原心定罪。 ‚《春秋》之听狱也，必本其事而原其志。志邪者 不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻‛（《春 秋繁露·精华》） • （3）《春秋》之义，妇人无专制擅恣之行，唯听 是顺。
• • • • • 法律儒家化概论 法律儒家化分论 法制成熟期律典概论 清代州县司法 法律近代化
汉初儒学
• 汉初，儒学地位并不高。刘邦势力在兵荒马乱的 环境中崛起，并最终战胜项羽，建立汉朝。汉高 祖原本鄙视儒生，且由于秦时思想专制的后果犹 在，所以儒生为受到重视，只得想尽各种办法： （1）陆贾做《新语》； （2）叔孙通制定《傍章》，尊君卑臣。 公所事者且十主，皆面谀以得亲贵。今天下 初定，死者未葬，伤者未起，又欲起礼乐。礼乐 所由起，积德百年而后可兴也。吾不忍为公所为， 公所为不合古，吾不行。公往矣，无污我（《史 记·叔孙通传》）。
法律儒家化的途径之一：经义折狱
（3）然而，破坏是分两种的，一种是有益的破坏， 另一种则是真正有害的破坏。董仲舒对法律的破 坏，可以称之为有益的破坏。其理由为：第一， 董仲舒以《春秋》决狱，是为了反对专制刑制、 否定和修改严苛的汉律而提出来的。第二，董仲 舒关于《春秋》决狱的思想，虽总体说来是‚唯 心主义‛的，但其中也包含着以具体事实为依据、 同时考察被告动机和行为效果的合理因素。
第三阶段 法律儒家化 第一课 法律儒家化概论
*瞿同祖：《中国法律与中国社会》。 *杨一凡编：《新编中国法制史》。 *黄静嘉：《中国法制史论述丛稿》，北京：清华大学 出版社，2006。 *[美]桂思卓：《从编年史到经典：董仲舒的春秋诠释 学》，朱腾译，北京：中国政法大学出版社，2008。
未来五周课程内容安排
景、武时期的‚有为‛政策
• 不过，随着经济和社会的发展，汉初采取的放任 姑息政策，所造成的不利于统一王朝的一面也变 得明显起来。这主要表现在（1）土地兼并日益严 重，这导致各地豪强乃至盗贼四起；（2）由皇室 分封的诸侯对中央政权也形成重大隐患；（3）放 任姑息的政策也不利于反击日益壮大的北方匈奴 势力。
董仲舒法律思想
（4）董仲舒将传统儒家礼治思想中的‚三纲五常‛ 作为一个概念予以明确提出，并以此作为规范社 会各个群体的基石。‚三纲‛即‚君为臣纲，父 为子纲，父为妻纲‛，‚五常‛即仁、义、礼、 智、信，是用以调整、规范君臣、父子、夫妇、 上下尊卑等人伦关系的行为准则。从此，‚三纲 五常‛成为中国法律制度中的核心原则。 • ‚五常‛究竟是哪‚五常‛？ （1）董仲舒：仁、义、礼、智、信 （2）孔颖达：父义、母慈、兄友、弟恭、子孝 （3）‚五伦‛说：君臣、父子、兄弟、夫妇、朋友 五种人伦关系，忠、孝、悌、忍、善为处理五伦 关系的准则
• 汉文帝时，曾有过某些‚早期法律儒家化‛举措： （1）废除肉刑的刑制改革（改革过程延续至景帝 时）。 （2）贾谊曾上疏文帝，提倡‚刑不上大夫‛，为文 帝所采纳：‚上深纳其言，养臣下有节。是后大 臣有罪皆自杀不受刑‛（《汉书·贾谊传》）。 （3）‚诸律令所更定……其说皆自贾生发之‛ （《史记·贾生列传》）。
景、武时期的‚有为‛政策
（2）通过忠于皇室，执法严格的‚酷吏‛打击敢于 违法作乱的豪强、盗贼、贵族乃至朝中宦官。 （3）为了对抗匈奴，先派张骞出使西域，寻求与西 域其他民族联合抗击匈奴，而后调集人力物力北 伐匈奴。
景、武时期的‚有为‛政策
• 在这种背景下，‚无为‛的黄老之道明显已不能 适应时代的要求，法家虽然可以‚有为‛，但秦 亡教训仍历历在目。于是从无为走向有为，从崇 信道家到独尊儒术，成为当时加强专制制度和国 家统一的必然选择。
武帝与董仲舒
• 董仲舒（前179~前104）， 广川（今河北枣强县）人， 孝景帝时为博士，讲授 《公羊春秋》，是西汉时 期的今文经学大师。 • ‚博士‛：古为官名，秦 汉时为掌管书籍文典、通 晓史事的官职，后成为学 术上专通一经或精通一艺、 从事教授生徒活动的官职。
武帝与董仲舒
• 在其上疏汉武帝的‚天人三策‛中，董仲舒指出， 当时思想界存在着‚师异道，人异论，百家殊方， 指意不同‛的状况，以致‚上无以持一统，治制 数变，下不知所守‛。他建议：‚诸不在六艺之 科、孔子之术者，皆绝其道，勿使并进‛，如此 就可使‚邪僻之说息灭，然后统纪可一而法度可 明，民知所从矣‛（《汉书·董仲舒传》）。 • 儒家一旦变成‚官学‛就会‚法家化‛ ……
法律儒家化的途径之一：经义折狱
• 经义折狱，又名春秋决狱，是具有儒家思想背景 的官员和顾问人员根据儒家经义来裁决司法案件 的行为。汉武帝时，开始推崇儒家思想，但当时 法律与儒家思想有诸多不协调之处，一些苛重的 法律仍在实施，而经义折狱在很大程度上解决了 这一矛盾，使儒家思想得以渗透法律实践之中。 经义折狱的做法，至少一直延续至唐代。 • ‚董仲舒老病致仕，朝廷每有政议，数遣廷尉张 汤亲至陋巷，问其得失。于是作《春秋决狱》二 百三十二事，动以经对，言之详矣‛（《后汉 书·应劭传》）。惜《春秋决狱》早已失传，后 人只能从其他古籍中的零散记录来一窥董仲舒春 秋决狱的具体方法。
法律儒家化的途径之一：经义折狱
• 董仲舒以外的其他人使用经义折狱的情形： （1）《春秋》之义，君亲无将（勿存叛逆簒弑之心）， 将而必诛 （2）《春秋》之义，以功覆过 （3）《春秋》之义，‚善，善及子孙，恶，恶止其身‛ • 在汉代司法中，有时还出现对案件定罪量刑持不同主张 的官员，各自引用《春秋》以作为支持自己论点和论据 的例子；更引人注目的是，引用《春秋》之义的，不仅 是司法官员，连被依法处置的犯罪者也拿起这个武器， 为自己的违法行为辩护。可见《春秋》之义的妙用和深 得人心。
法律儒家化的途径之一：经义折狱