劳务合同规避劳动合同
【篇一：劳务合同,规避用人单位法律责任的合法途径？】劳务合同，规避用人单位法律责任的合法途径？内容摘要：
《劳动合同法》的实施，促进了用人单位的规范用工，保障了劳动
者的合法权益。另一方面，它也让我们看到了目前存在的不规范现
象。其中一个重要问题就是劳务合同。虽然劳务合同不受劳动合同
法的约束，但是它却对劳动合同法的全面实施造成了重要的影响。
是逃避，还是面对，在劳动立法面前，这个已经不可忽略。
关键词：
劳动合同法劳务合同劳务派遣
正文：
自从《劳动合同法》公布实施以来，用人单位在这近三年的时间里
已经充分体会到了劳动合同法的严厉性。以前在评述劳动者和用人
单位的地位时，往往将劳动者表述为弱势群体，相应的用人单位便
是强势。这种表述，在劳动合同法实施之前，是符合现实情况的，
但是在劳动合同法精神已广泛深入人心的情况下，劳动者已经不知
不觉的成为了强者。虽然用人单位一直在试图减轻自己的责任，加
重对劳动者的约束，但是这种力量越来越微弱。
现在被用人单位广泛运用的规避法律责任的方式，一种是劳务派遣，一种是劳务合同。对于劳务派遣，在我国，这是一种非常不正规的
用工方式。虽然这种用工方式在国外得到了有效地利用，为经济发
展创造了巨大的经济效益。我国之所以引入这种用工方式，也是看
到了劳务派遣在合理利用人力资源，充分创造财富的能力。但是我
国在引入这种用工方式后，没有对其进行法律的规范。在劳动合同
法实施之前，我国法律从未涉及劳务派遣问题。
之前对于劳务派遣的规定，也仅仅是在几个省市的规章、办法之中。虽然我国的劳动合同法用了大的篇幅来规范劳务派遣，但是规定的
原则性和欠操作性，加上劳务派遣的复杂性，现实中的非法劳务派
遣依旧存在。在某些国有大型企业中，这种不规范的用工方式非常
的普遍，对员工的合法权益造成了严重的损害。但是，至今国家未
对如何规范劳务派遣制度作出明确规定。或许是某些利益问题吧，
目前的不规范，确实为某些利益集团谋取不正当利益创造了条件。
我们都清楚，劳务合同和劳动合同是非常类似的，包括合同主体、
提供劳动、支付劳动报酬等等。正是因为如此的类似，劳务合同才
成了用人单位规避劳动合同的有力武器！虽然劳动合同法对劳动合
同的主体做出了明确的规定，但是这并不妨碍用人单位运用劳务合
同来使用劳动力。通过研究法律规定和进行事务操受到用人单位的
管理、指挥，是否受到用人单位规章制度的约束。
但是在实务操作中，这种界定是非常模糊的，因而也是比较容易操
作的。对于劳务合同与劳动合同如何区别的这种界定，相对于劳动
合同法对于员工
关系的其他规定而言，是比较模糊的，这就给了仲裁员、法官的自
由裁量余地，也就给了用人单位规避劳动合同责任的空间。
笔者曾经经历过一起确认劳动关系的案件。劳动者在上班途中发生
车祸，而公司拒绝支付工伤待遇，于是劳动者提出申请，要求确定
双方存在劳动关系。用人单位正是利用了劳务合同与劳动合同的区别，以及劳务合同在规避工伤和经济补偿金方面的优势，成功的将
双方之间的关系定性为劳务合同。这个判决，不能认为它是错误的，因为法官在裁判文书中，充分分析了事实，也充分的阐述了法律的
适用。事实与法律得到了充分的、有效地结合。之所以法官这么操作，不违反法律的规定，是因为法官在充分发挥自由裁量权，只是
这种自由裁量权的使用违背了劳动合同法的初衷和立法目的。但是，这种违背，主要原因还是在于法律对劳务合同的回避，对劳务合同
的漠视。笔者认为，出现这种自由裁量权，是中国法治的悲哀，是
中国立法对劳动者权益的进一步漠视！
虽然本文谈及了劳务派遣和劳务合同，但是鉴于劳务派遣的重要性
寂静得到认识，在不远的将来会有一部相应的法律法规予以规范，
接下来本文将主要针对如何在实务中认定劳务合同与劳动合同作出
相应的分析。
既然是区分劳务合同和劳动合同，那么必须明确二者的区别所在。
下面笔者将分析一下两者的主要区别，以供在实务中参考。
一、合同主体的区别。
劳务合同的主体是没有限制的，可以一方为单位，一方为个人，也
可以双方均为个人。而劳动合同的主体要求，其中一方必须具备用
工主体资格，详细的主体可以参见法律规定。从主体方面的区别可
以看出，如果其中一方
为单位的话，首先考虑该合同是否为劳动合同，而非劳务合同。只
有立足于这个思路，才能在案件的审理中，充分维护个人的合法权益。
二、劳动内容的区别。
劳务合同，类似于已完成一定工作任务为内容的劳动合同，是其完
成一定工作任务为主要内容的。而劳动合同，大多数情况下，合同
内容虽然以经在合同中有所规定，但是具体的工作内容需要用人单
位的安排，是不确定的，是随时变化的。因此，如果劳动者的工作
内容是不确定的情况下，裁判者应该优先考虑该合同是劳动合同，
而非劳务合同，除非有其他情况。
三、个人一方是否接受另一方的管理和约束，是否受到公司规章制
度的约束。
劳务合同既然属于民事合同，那么合同双方的主体地位就是平等的，不存在一方管理另一方的问题。而劳动合同不同。用人单位作为劳
动力的使用者，它需要充分安排，合理利用，以充分创造最大的经
济利益，因此会对劳动者进行管理、约束。用人单位进行管理、约
束的主要手段之一就是制定公司的规章制度，并将其施加于劳动者。比如公司的考勤制度、休假制度、薪酬制度、奖惩制度等等。如果
劳动者在工作过程中受到上述制度的约束，那么应当认定，用人单
位对劳动者进行了管理，对劳动者具有人身约束性，两者之间的关
系应当认定为劳动关系，而非劳务关系。
劳务合同和劳动合同的区别还有几点，在这就不在详细论述，但是
这些区别的关键点就在于上述第三点即用人单位对劳动者的管理和
约束。因此这一点，是民事合同所不具备的，也是劳动合同所特有的。
劳动合同法的实施，对于保护劳动者的合法权益发挥了巨大的作用。但
是真正做到保护劳动者的权益，一方面是要完善相应的法律法规，
完善劳动法律体系，另一方面就是要深入领会、贯彻劳动合同法的
立法精神和目的。笔者相信，只要以上两个方面得到落实，劳动者
权益的保护不再出现尴尬，中国的劳动立法也不会再现悲哀！
作者：北京市大成（青岛）律师事务所
劳动事务部主任：王文涛律师
联系地址：青岛市香港中路100号中商大厦1707
e-mail：wentao0532@
【篇二：“外包”能否规避《劳动合同法》】
“外包”能否规避《劳动合同法》