合同审查经验谈（一）ﻫﻫ合同审查是律师最基本的业务之一，不论是诉讼律师还是非诉讼律师,对合同审查都不会陌生,也可能都有自己的一些经验和方法。但大多数律师的经验和方法应该基本都是自己摸索的结果,因为不论是在法学院读书还是律师执业培训中,几乎没有合同审查方面的专业培训。ﻫﻫ也正是因为这种原因，律师们审查合同的水平参差不齐。但合同审查不像诉讼等业务结果立现,同时也因为缺乏评价标准，大部分客户对律师合同审查水平的高低难以分辨，再加上合同审查基本是法律顾问服务范畴不属于赚钱业务,因此律师界似乎不是很重视合同审查技能技术的研究，整体上水平难以提升。

从业十年,大大小小的合同也审查了不少,有一点点自己的经验和体会。前不久，在“建领城达”每周学习时间，给同事们聊了聊合同审查的问题,事后就有人问我是否有书面讲稿。这次抽空写出来,是希望我的这点经验能够对同行们(尤其是刚入行的从业者)有点帮助。ﻫ

如果您读了以后觉得还有点用，那么我的目的也就达到了。如果您读了以后，觉得浪费时间,那我只能表示抱歉。说明一点，我的经验和体会也只是自己摸索的、非系统的，我写的也不是合同审查的律师业务指引。如果你对合同审查的基本要求尚不熟悉的，可以参阅全国律师协会《律师办理合同审查业务操作指引》，或者可以阅读该指引主要执笔人吴江水律师的巨著——《完美的合同》,写的很详细。ﻫ

一、审查合同必须弄清背景和客户的目的ﻫﻫ合同只不过是交易的载体，只要是交易,都会其特定背景和目的。合同审查的根本目的是帮助客户实现交易目的，防范可能的交易风险。要实现这一目的，就必须了解背景和交易目的,这样才能做到有的放矢。多数情况（尤其是常规合同)，律师一看合同就能基本判断出合同的背景和目的。但我们也要记住，在现实社会之中，客户的交易目的是会不断变化的，并非可以想当然的。在背景和目的都不清楚的情况下进行合同审查,其效果和风险是可想而知的。毋庸讳言，现实中有很多人就是在对合同“背景和目的”不甚明了的情况下就审查起来了。发生这种状况通常有两种可能性：ﻫ

其一,多数情况下，客户不主动说明交易背景和目的,不是因为故意不告知，而往往是因为大部分客户是非专业人士，他们不知道律师需要了解一些什么讯息。我经常遇到的情况是，客户打电话或发邮件说，“方律师,我有一个合同,请帮忙审查一下”，然后就没有其他信息了。更有甚者,发邮件者连自己是谁都不披露,还要我去“猜”。遇到这种状况，如果律师不管三七二十一就埋头审查修改起来,不论对律师自己还是对客户，都是不负责任的表现。我的做法是，在初步阅读了合同之后，再主动打电话或发邮件询问背景和交易目的,然后根据了解的情况做正式的审查修改。也只有这样,我才会对自己的工作感到放心。ﻫ

其二，当然,也有一些时候你根本找不到人问清楚背景和目的（主要是那些内部管理混乱的单位），或者是客户有意不说清楚(这种情况很少）,但合同又不得不审。遇到这样的情况,只能按照通常的理解去审查。遇到这样的情况,我们在合同中有明确的批注,“由于我们不清楚合同背景和目的,我们仅是按照我们的理解、经验和通常做法对合同进行审查、修改,如果贵方有特殊要求的，请及时联系我们”。这样做，对客户负责，也是对自己负责（避免执业风险）。ﻫ二、审查合同关键是破解“不懂业务”的难题ﻫﻫ对于大多数律师而言，审查合同最难的不是不熟悉《合同法》等一般性法律,而是缺乏对相关行业、相关业务的经验,简单地说,就是律师不懂客户的业务。对那些通过生活经验就可以接触了解领域内的合同，律师审查相关起来应该是没有难度的,但如果审查的是日常生活无法接触领域内的合同,就会存在一定的困难。举个简单的例子来说,让律师审查一个普通货物（比如钢材)的买卖合同，应该都没有难度。但如果审查的是成套工业设备（比如屠宰生产线设备）的买卖合同，可能就没那么简单了。原因就在于律师可能对“成套工业设备”相关方面（尤其是那些对交易很重要的业务“细节”）不了解。

ﻫ律师对一个领域内业务的熟悉程度,通常也是衡量其在这个领域内专业程度高低的标准。我

们经常说,一个专业律师通常是这个行业的半个专家,比如做房地产业务，就应该熟悉房地产领域内的各种具体事务，比如涉及财务税收业务，也应该是半个财税专家。再简单点说，律师专业与否，就看律师是否能与这个领域内的专业人员进行顺畅沟通，律师说的，专业人员能够理解；专业人员说的,律师也能听得懂。

ﻫ当然,人的精力和能力是有限的,律师不可能熟悉所有的业务领域,也不可能要求做全能型的律师(更何况律师专业化是现在的趋势)。比如不能要求一个房地产律师去高标准审查一个海商业务合同。同时,即使是在我们所从事的业务领域范围内，也不是一下子就能熟悉所有业务的,总是存在我们不熟悉的事务。一旦遇到不熟悉的业务合同,态度就很重要,律师不能因为自己不熟悉这方面的业务，而就只审查一下法律条款(比如法律适用、争议解决条款）应付了事。不客气的说，这种只会审查“法律条款”的毛病，在很多同行身上都有。我的态度是，这样的合同审查方法，基本上算是捣糨糊，既不能达到为客户防范风险之目的（因为根本把握不住关键风险点），自己也必然难以获得提升。

针对这样的问题,我们必须要有办法来解决“不懂业务”的问题。但在说方法之前,有必要说说如何看待合同中的“商务条款”和“法律条款”的问题。很多人的观念中,只要涉及到具体交易事项的条款，都认为是商务条款,进而认为那是客户的事情,不是律师的事情。应该说，对于客户而言，合同就是一个整体，并没有那么严格的区分。实际上,大多时候也难以区分何为“商务条款”，何为“法律条款”。举个例子，在股权转让合同中,股权转让的价格定价多少钱,那的确是客户的事情，但这个价格是如何构成的,以及付款的制约条件等等，则律师必须是要清楚的。我认为,只有把握住交易的关键节点,而不是仅关注所谓的“法律条款”,律师才能够真正的为客户做好风险防范工作,也只有这样的服务才是客户所需要的（审审所谓的“法律条款”或是改改错别字,那基本是秘书的活，难以体现律师的价值）。ﻫﻫ回到正题,律师如何才能去了解那些原本不熟悉的业务事项呢？我的一个方法是:遇到不熟悉的业务事项，除了用goｏｇle 做个基本了解之外,主要就是去读这一业务所涉的法律法规,从法律、行政法规、部门规章到地方法规和地方规章，甚至规范性文件都读一读，把这个领域内的规定了解清楚。这个方法是跟我的师傅学的，一直觉得挺有效的。因为法规的表述是最为规范、最为准确的，读法规对一个业务领域的宏观了解，绝对比你去问一般同行来的强（一个小规律:你要问的内容,也往往是大多数人不熟悉的内容,所以多数情况，问别人等于白问）。我在审查合同时遇到不熟悉的业务事项,基本上就是通过这个方法来解决,我称之为“读法规,审合同”,下面举个小例子：ﻫ

在审查一份《建设项目地震安全性评价服务合同》时，发现虽然合同主要框架跟其他技术性服务合同没有大的差别,但我对“地震安全性评价”这一业务事项原本并不了解。为了确保合同审查的准确性，我就做了一个简单的LeｇaｌＲesearch,从《防震减灾法》、《地震安全性评价管理条例》、《地震安全性评价资质管理办法》、《地震安全性评价收费管理办法》到《**省防震减灾条例》等，基本都了解了一下。通过这个学习研究过程,对于“地震安全性评价”有了基本的了解,审查合同也心中有底气。ﻫ

审查合同时发现不熟悉的业务问题,通过读法规来了解熟悉业务,反过来再来审查合同,虽然耗时比较多,客户也基本不大知道律师所做的努力,但这样的效果是，一方面保证审查合同不出现重大问题，另一方面，也是律师提升自身业务水平的好途径。当然破解“不懂业务”的方法应该还有很多(比如研究案例），以后有机会再讨论。ﻫ

三、审查合同要注意跳出现有条款的框框

ﻫ客户提交给律师审查的合同，往往都是由交易对方提供的合同版本，这样的合同版本往往是有利于合同提供方的，甚至还有很多坑等着你去跳(其实,我们写合同也会给对方挖坑）。遇到这样的情况,就要求审查律师展现出专业水平了。水平差的律师，往往就会在现有条款上