遇到诉讼问题?赢了网律师为你免费解惑!访问>>非诉程序直接申请强制执行物权法第一百九十五条第二款规定:“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
”对其中的“抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”的程序问题如何理解,目前在理论界产生了诸多争议。
大多数观点认为抵押权人申请法院拍卖、变卖抵押财产,不需要通过诉讼,在程序上不属于诉讼程序。
但对究竟属于何种程序,有人认为可以直接向法院申请执行但未对程序问题予以表述,也有人认为不能直接向法院申请执行。
有人认为是非诉程序,也有人认为是非诉执行程序。
还有人认为应通过非诉程序解决,参照督促程序处理。
甚至有人对执行依据提出疑问,认为当事人之间达成的协议不能成为法院的执行依据。
笔者认为,对此问题在理论上实有澄清之必要。
一、什么是非诉程序非诉程序,即非诉讼程序,也称非讼程序,是不需要经过诉讼,而与诉讼程序相对应的解决非诉讼事件的程序。
非诉事件是指利害关系人在没有民事权益争议的情况下,请求人民法院确认某种事实是否应存在,从而使一定的法律关系发生、变更或消灭的案件。
在立法例上,日本有《非讼案件程序法》,我国台湾地区有“非讼事件法”。
我国大陆现行法律中没有规定“非诉程序”这一术语。
与民事诉讼程序相比较而言,非诉程序与诉讼程序作为两类不同的程序,各自遵循不同的法理,在具体的原则和制度上均存在较大的差异,主要表现在:①职权主义原则。
诉讼程序实行处分权原则,而非诉程序则更多地倾向于职权干预原则;诉讼程序实行辩论原则,而非诉程序则采职权探知原则;诉讼程序实行当事人进行原则,而非诉程序则实行职权进行原则。
②秘密审理原则。
诉讼程序实行公开原则,而非诉程序则以秘密审理为原则。
③间接审理原则。
诉讼程序实行直接言辞的双方审理原则,而非诉程序贯彻间接的以一方当事人为主的书面审理原则,仅确认某种法律事实或权利,而不审理当事人双方的权利义务争议。
④以裁定为处分形式。
在裁判的形式上,非诉程序有申请但无起诉,有裁定但无判决。
⑤一审终审。
非诉程序由于不涉及当事人权利义务的争议,案情一般比较简单,因此审级制度适用一审终审。
二、抵押权人申请法院拍卖、变卖抵押财产是非诉程序抵押权的实现一般有两种模式,一种是当事人自救主义,另一种是司法保护主义。
而司法对抵押权的实现采用何种程序予以保护,是立法必须考虑的政策性问题。
所以,要解决上述争论,应当从我国抵押权实现方式立法程序的转变和物权法第一百九十五条第二款规定的立法渊源中予以探究。
担保法第五十三条规定:“债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
”根据该条规定,只要“协议不成的”,抵押权人在寻求司法保护时,就可以通过提起诉讼的方式来实现抵押权。
但物权法第一百九十五条第二款的规定则与担保法第五十三条截然不同,它确立的是“未就抵押权实现方式达成协议的”,抵押权人可直接申请法院拍卖、变卖抵押财产。
而拍卖、变卖属于民事执行程序中的重要执行措施。
再则,依物权法第一百七十八条规定,担保法与物权法的规定不一致的,应当适用物权法。
可见,物权法意在弥补担保法功能上的不足,此规定实现抵押权的方式,绝非诉讼程序。
由此,我国抵押权实现的方式在立法程序上发生了转变。
相对于担保法而言,物权法更具有效率,略去了诉讼程序,而直接进入执行程序,创设了一种新的解决纠纷程序。
物权法第一百九十五条第二款规定的“抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”,本意在于简化抵押权的实现程序。
但在立法上却并非自己的独创,综观各国立法例,其渊源是借鉴了我国台湾地区“民法”的规定。
台湾地区“民法”第八百七十三条第一项规定:“抵押权人,于债权已届清偿期,而未受清偿者,得声请法院,拍卖抵押物,就其卖得价金而受清偿。
”同时,再依台湾地区“非讼事件法”第七十一条,根据台湾地区“民法”第八百七十三条第一项的规定,申请拍卖抵押物属非诉事件,在程序上属非诉程序。
可见,我国物权法第一百九十五条第二款否定了担保法第五十三条规定的通过提起诉讼的方式来实行抵押权,在法理上系继受台湾地区“民法”第八百七十三条第一项的规定,赋予了抵押权人直接请求法院拍卖、变卖抵押财产的权利,应属非诉程序。
来源:(非诉程序直接申请强制执行/ss/492535.html)诉讼知识.相关法律知识∙补充侦查时,可以申请取保候审吗/ss/662936.html∙诉讼中止裁定书范本 /ss/662935.html ∙私分国有资产罪辩护词/ss/662934.html∙村官职务犯罪职能管辖冲突及其解决/ss/662933.html∙制作询问证人笔录的要求/ss/662932.html∙监外执行可以到外地吗/ss/662931.html∙刑事拘留取保候审后会有被拘留的后果吗/ss/662930.html∙企业对刑事犯罪职工怎么处理/ss/662929.html∙哪些病可以监外执行 /ss/662928.html ∙被判刑后能监外执行吗/ss/662927.html∙发回重审简易程序规定(2018)/ss/662926.html∙刑事拘留的有关规定(2018)/ss/662925.html∙公诉案件立错案怎么办/ss/662924.html∙诉讼费用的分担 /ss/662923.html∙取保候审后被移送起诉是什么原因/ss/662922.html∙取保候审是否计入刑期/ss/662921.html∙刑事案件中辩护词格式是什么样子的/ss/662920.html∙刑事诉讼特有的程序 /ss/662919.html ∙刑事拘留通知书与逮捕令的区别/ss/662918.html∙对刑事终审判决不服怎么办,终审判决后还能再上诉吗/ss/662917.html∙检察院退回补充侦查会撤案吗/ss/662916.html∙什么是补充侦查,补充侦查的期限是多久,补充的次数是多少/ss/662915.html∙律师在侦查阶段的调查取证权/ss/662914.html∙销脏罪能保释吗 /ss/662913.html∙逮捕的概念、逮捕的条件及实施程序/ss/662912.html∙强奸罪没有证据怎么处理/ss/662911.html∙巨额财产来源不明罪的‘举证责任倒置’误读/ss/662910.html∙刑事立案侦查是否影响已经生效民事判决书的执行/ss/662909.html∙强奸罪证据不足可以起诉吗/ss/662908.html∙怎样委托刑事辩护律师,什么是指定辩护/ss/662907.html∙法院退回补充侦查的相关规定(2018)/ss/662906.html∙持有伪造的发票罪辩护词书写格式2018/ss/662905.html∙已经立案和追诉时效是多久/ss/662904.html∙二审的举证期限是多少天/ss/662903.html∙刑事诉讼证据收集的合法途径有哪些,收集证据要注意什么/ss/662902.html∙经济纠纷可以报警求助吗/ss/662901.html∙捏造事实报案公安会如何处理/ss/662900.html∙死刑复核法律监督的意义和价值/ss/662899.html∙关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>的司法解释/ss/662898.html∙刑事自诉案件的调解与和解区别/ss/662897.html∙立案侦查的案件由上一级人民检察院审查决定逮捕的规定(2018) /ss/662896.html∙中华全国律师协会律师办理刑事案件规范/ss/662895.html∙审查起诉阶段律师可以会见当事人吗/ss/662894.html∙浅谈取保候审制度的立法完善/ss/662893.html∙不符合羁押条件可以羁押吗/ss/662892.html∙袭警多久能保释出来 /ss/662891.html ∙二审撤诉申请书(2018最新)格式/ss/662890.html∙刑事公诉权是什么意思,公诉案件有哪些特点/ss/662889.html∙变更强制措施申请书(2018最新)/ss/662888.html∙刑事附带民事诉讼的审判有哪些/ss/662887.html∙二审上诉费用计算 /ss/662886.html∙涉嫌卖淫刑事拘留需要什么证据/ss/662885.html∙检察院退回补充侦查有几种情况/ss/662884.html∙怀孕怎么能刑事拘留 /ss/662883.html ∙刑事拘留后送看守所可以委托律师吗/ss/662882.html∙申请法院调查取证应如何进行,辩护律师收集证据的程序/ss/662881.html∙刑事判决书执行通知书/ss/662880.html∙刑事拘留需要检察院批准吗/ss/662879.html∙监外执行的刑期是多长时间/ss/662878.html∙觉得案件判决不公平可要求再审,案外人申请再审申请书(2018最新)范本 /ss/662877.html∙刑事拘留20天怎么放人/ss/662876.html∙取保候审有哪些适用条件和程序/ss/662875.html∙依据刑事诉讼法规定(2018)取保候审的保证人应当履行什么义务 /ss/662874.html∙二审上诉到立案需要多长时间/ss/662873.html∙精神病人强制医疗费用由谁承担/ss/662872.html∙担保人被起诉要坐牢吗/ss/662871.html∙刑法中应当从重处罚的情节/ss/662870.html∙小产权房抵押借款刑事判决书/ss/662869.html∙二审案件裁判生效时间是多久/ss/662868.html∙我国如何确立对网络犯罪的刑事管辖权/ss/662867.html∙二审改判的情形有哪些/ss/662866.html∙取保候审之后还会收监吗取保候审需要满足哪些条件/ss/662865.html∙报案人可以向公安机关申请撤销报案吗/ss/662864.html∙裁定送达后犯罪是否应该数罪并罚/ss/662863.html∙申请取保候审条件是什么/ss/662862.html∙缴纳上诉费用但没有提交上诉状怎么处理/ss/662861.html∙主动听取辩护人意见的情形/ss/662860.html∙检察院不批捕后,可以取保候审吗/ss/662859.html∙多次诈骗立案追诉标准(2018年)是什么样子的/ss/662858.html∙交通事故类的刑事上诉状书写格式2018/ss/662857.html∙起诉应提交如下材料 /ss/662856.html ∙保释期过后还坐牢吗 /ss/662855.html ∙什么情况下可以延长刑事拘留期限/ss/662854.html∙怎么证明对方是伪证 /ss/662853.html ∙关于取保候审的规定(2018)/ss/662852.html∙询问证人笔录 /ss/662851.html∙人民法院如何依法独立公正行使审判权/ss/662850.html∙投放危险物质罪判决书/ss/662849.html∙监外执行最多可以几年/ss/662848.html∙在什么情况下批捕后可以不起诉/ss/662847.html∙羁押与拘留的区别是什么/ss/662846.html∙证据收集的方法 /ss/662845.html ∙旅游合同纠纷判决书范本/ss/662844.html∙民事诉讼与刑事诉讼区别的比较/ss/662843.html∙团伙敲诈勒索能保释吗/ss/662842.html∙检察院公诉科职能是什么有哪些权利/ss/662841.html∙先行羁押日期是否能折抵刑期/ss/662840.html∙宣判后多久才能收到判决书/ss/662839.html∙取保候审的批准 /ss/662838.html ∙什么是公诉案件,公诉案件的范围有哪些/ss/662837.html。