江苏省高级人民法院

民 事 判 决 书

（2014）苏商再终字第0002号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：江苏日月星国际贸易有限公司（原江苏日月星机电有限公司）。住所地：江苏省南京市浦口区顶山都市产业园0 2栋。

法定代表人：祁建新，该公司董事长。。

委托代理人：崔水东。

委托代理人：张伟，江苏高的律师事务所律师。

被申请人（一审被告、二审被上诉人）：徐工集团工程机械股份有限公司。住所地：江苏省徐州市经济技术开发区工业一区。

法定代表人：王民，该公司董事长。

委托代理人：夏庆雷。

委托代理人：张金山，江苏泰信律师事务所律师。

再审申请人江苏日月星国际贸易有限公司（以下简称日月星公司）因与徐工集团工程机械股份有限公司（以下简称徐工机械公司）经销合同纠纷一案，不服本院（2011）苏商终字第0135号民事判决，向最高人民法院申请再审。最高人民法院于2013年12月27日作出（2013）民申字第674号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人日月星公司的委托代理人崔水东、张伟，被申请人徐工机械公司的委托代理人张金山、原委托代理人祝捷到庭参加诉讼。2014年4月16日，徐工机械公司将委托代理人祝捷变更为夏庆雷。本案现已审理终结。

2011年1月21日，一审原告日月星公司起诉至江苏省徐州市中级人民法院称：日月星公司与徐工机械公司存在长期战略合作关系，日月星公司作为徐工机械公司特约经销商，多年来销售徐工机械公司生产的工程机械。2008年2月23日，双方签订《挖掘机产品特约经销协议》，约定由日月星公司经销徐工机械公司生产的EC系列挖掘机，但日月星公司需配备10名以上专业全职销售人员和5名以上专业维修人员，并确保年销售150台以上，徐工机械公司以市场维护价向日月星公司提供产品。但徐工机械公司仅向日月星公司提供了1台挖掘机，就因产品质量及生产能力未再提供产品，致使日月星公司根据合同约定可以获得的预

期利润（每台平均差额利润3.2万元，按照合同约定的150台计算，总计480万元）化为泡影，还导致日月星公司为履行协议，投资84.05万元拓展市场。2008年7月31日，徐工机械公司在南京的营销中心向日月星公司出具了《关于调回寄售小挖的通知》，载明将原小挖的保证金60.8万元调整为对徐工装载机的回款，但双方在进行装载机回款结算时并未抵扣该保证金。现双方合作关系已终止，请求判令徐工机械公司支付拓展市场费用84.05万元，赔偿预期利润损失480万元，返还保证金60.8万元，并承担诉讼费用。

徐工机械公司辩称：一、日月星公司主张的84.05万元拓展市场费用包括房租、装修、办公用品、购买汽车及人工工资等，而日月星公司是经依法成立的有限责任公司，上述费用是其经营期间必要的支出，不能证明是为了履行经销协议拓展市场所产生的费用，日月星公司要求支付拓展市场费用84.05万元没有事实依据。二、双方存在长期合作关系，至2008年5月31日，双方对所有的往来业务进行对账，包括本案诉争的挖掘机销售，2008年7月，徐工机械公司将日月星公司经销挖掘机的保证金60.8万元调整为装载机的回款，日月星公司对此也没有异议。以上事实说明双方已于2008年7月31日协商解除了经销协议，且60.8万元保证金已经折抵了装载机的回款。三、因经销协议是双方协商一致解除，徐工机械公司不存在违约行为，故不承担赔偿责任，且日月星公司诉请的预期利润损失也具有不确定性，根据协议解除前的履约情况，日月星公司根本无法预见到全年的销售可以获得480万元的收入。其主张的预期利润损失480万元无事实和法律依据。请求依法驳回其诉请。

江苏省徐州市中级人民法院一审查明：江苏日月星经贸发展有限公司（以下简称日月星经贸公司）和日月星公司的法定代表人均为崔水东。徐工机械公司与日月星经贸公司、日月星公司有多年的业务合作关系，日月星经贸公司、日月星公司均销售徐工机械公司生产的工程机械设备。2008年1月7日，徐工机械公司同日月星经贸公司签订2008年度特约经销协议，约定日月星经贸公司销售徐工机械公司生产的压路机等机械设备；同时签订特约经销商管理制度，在该管理制度的附件一不可撤销承诺函上，崔水东个人签名，表示对2008年度特约经销协议所产生的日月星公司的债务承担连带保证责任；在该管理制度的附件七变更证明中，日月星公司声明原日月星经贸公司同徐工机械公司发生的债权、债务及一切业务全权由日月星公司承继。

2008年2月16日，徐工机械公司与日月星公司签订寄售车合同一份，约定徐工机械公司将徐工牌EC80挖掘机2台、EC60挖掘机1台交由日月星公司销售。200 8年2月23日，徐工机械公司与日月星公司签订挖掘机产品经销协议一份，约定：徐工机械公司为在全国范围内建立徐工品牌挖掘机经销体系，与日月星公司达成协议，其中日月星公司应具备以下资格：1、具有独立法人资格的合法企业；2、注册资本200万元以上，具有一定的银行融资能力，银行信誉较好；3、具备徐工机械公司产品销售、服务、培训、备件支持能力，全职销售人员10名以上，专业维修人员5名以上；4、两年以上工程机械销售运作经验，具备年销售量不低于30台的能力；5、具备良好的客户渠道，在销售区域具备基本成熟的销售网络或较好的关系渠道等。徐工机械公司授权日月星公司为徐工机械公司在以南京为主要区域的江苏地区的徐工牌挖掘机产品经销商，经销产品为EC系列挖掘机；双方可以根据市场需求具体协商寄售车存放的型号、数量，日月星公司同意接受徐工机械公司制定的《寄售车管理规定》，对所有寄售车进行管理、考核。对于存放时间超过3个月的寄售车，徐工机械公司将视为日月星公司自动购入该寄售车，日月星公司必须与徐工机械公司签订买卖合同购入该寄售车。同时约定日月星公司须于2008年12月31日前在其经销区域内销售产品累计达到150台以上，否则徐工机械公司有权终止协议。2008年2月18日，日月星公司为履行该经销协议，向徐工机械公司支付60.8万元保证金。

2008年3月2日，日月星公司与孙其兵签订设备融资租赁合同一份，约定：日月星公司将徐工牌EC60挖掘机以总价款32万元租赁给孙其兵，在孙其兵支付完最后一期租金后，该挖掘机的所有权转移给孙其兵。

2008年3月3日，日月星公司与徐工机械公司签订买卖合同一份，约定：日月星公司向徐工机械公司购买徐工牌EC60挖掘机1台，金额为28.8万元。2008年3月17日，徐工机械公司向日月星公司开具金额为28.8万元的增值税发票。庭审中，双方当事人一致认可该合同中约定的挖掘机即是融资租赁给孙其兵的挖掘机，且该台挖掘机的货款已经全部付清。

2008年6月17日，日月星公司向徐工机械公司提交关于挖掘机项目投资亏损报告，认为其为了代理徐工品牌挖掘机进行了必要的投资，但因徐工机械公司的原因导致不能提供挖掘机产品，给其造成了损失，要求徐工机械公司予以承担或采取其他方式予以弥补。