关联方(法)
• 41条两处提及关联方 • 范围较关联企业扩张(其他组织及个人) • 关联方应纳税收入或者所得额
– 新加内容 – 立法意图 – 法律解释：文义解释与目的性限缩
关联方(条例)
• 第109条解释关联方定义
– 直接或间接的控制关系 – 直接或间接同为第三者控制 – 其它利益上的关联关系
• 新旧区别:文字而非实质
• 一方半数以上的高级管理人员（包括董事会成 员和经理）同时担任另一方的高级管理人员 （包括董事会成员和经理），或者一方至少一 名可以控制董事会的董事会高级成员同时担任 另一方的董事会高级成员
经营控制
• 企业的生产经营活动必须由另一方提供 的工业产权、专有技术等特许权才能正 常进行
• 企业购销活动由另一方控制
近年战况
2006年TP： 立案：257 结案：177 补亏：9.46亿
• 调增应纳税所得额：58.76亿 • 补税：6.79亿 • 平均个案补税：384万元 • 个案补税超千万元案件：13个，补税4.97亿
占全年补税额的73% APA：完成3个单边，中美第一个双边APA，进行时3双，
7单 MAP：首次成功，山东及江苏两个TP案
反避税回头看
• 立法推动实践阶段(1988-1998)
– 1988年财政部税务总局转发深圳办法 – 1991年企业所得税法及其实施细则 – 1993年征管法及其实施细则 – 1998年《关联企业间业务往来税务管理规程》
(［2004］143号代替)
• 形成发展阶段(1998-至今)
史上最牛转让定价文件
– 相关资料管理办法及惩罚条款
• 做洋务的(国际惯例与国情相结合)
半壁江山之转让定价税制
• 专门条款
– 法(4\ 8, TP-41-44) – 条例:(7\15, TP-109-115)
• 支持条款
– 法:利息(罚息)条款(48) – 条例:利息(罚息)条款(121-122) – 条例:追溯条款(123)
税款总额
10000
权益 100000
100000 40000 60000 3000
43000
税收迟延（CFC）
• 设在避税港的投资公司z，无企业所得税 • 中国居民（企业和个人）A、B、C、E、
D分别持有z公司11、12、13、14、15 ％有表决权股份，共同持有65％ • 假设2001年z公司利润10亿美元 • 2005年1月向中国股东派发股息1000万
• 融资方式：负债、权益(下页比较) • 贷款利率为10%，100万元贷款利息为
10万元 • 收益率亦为10％，100万元投资赢利为
10万元
负债&权益融资比较
项目
负债
支付利息或股息 100000 前的公司所得
利息(扣除额) 100000
应纳税所得额 无
公司税(40%) 无
股息
预提税(10%， 10000 5%)
– 引入“关联关系”概念 – 不再保留“持有”概念
关联方(办法--关联关系)
• 股权控制：25%
– 直接控股 – 间接控股(A\C 关联方—穿透原则)
• A--24%--B--100%--C (乘法 A--24%--C) • A--25%--B--25%--C (乘法 A--6.25%--C)
• 融资控制：50%实收资本、10%担保 • 人事控制：委派或互任关系（超一半高管或超
• 企业接受或提供劳务由另一方控制
关联方(办法--关联交易)
• 关联交易--企业与其关联方之间的业务 往来之简称(对照条例113条APA定义条 款)
• 关联交易类型—四类
– 有形资产 – 无形资产 – 融通资金 – 提供劳务
关联交易
• 第一次出现：条例113条APA
– 预约定价安排是指企业就其未来年度关联交 易的定价原则和计算方法，向税务机关提出 申请，与税务机关按照独立交易原则协商、 确认后达成的协议
– 企业与其关联方之间的业务往来，不符合 独立交易原则而减少企业或者其关联 方应纳税收入或者所得额的，税务机
关有权按照合理方法调整。
• 条例第110条:
– 是指没有关联关系的交易各方,按照公平成 交价格和营业常规进行业务往来遵循的原则
转让定价之核心价值
• “熟人不讲理”----独立彰显公平 • 国家之间分蛋糕----公平才能服人 • 参照系：非关联方之间的交易 • 艺术而非科学
无合理商业目的 案例
• 甲设有一人股份有限公司A及另一全资控 制的公司B（国外案例）
– A公司欠甲10万元及利息7000元(利率7%) – 还款计划:甲贷款10万7千元给B公司,B公司
再借给A公司,A还甲（一周内） – 后果: 10万7千元回到甲手里,A\B两公司皆
产生利息税前抵扣
避税分类
• 按行为手段的类型化 – 转让定价避税 – 资本弱化避税 – 避税地避税
反避税实践框架
• 按规制的行为区分 (右例)
• 按规制的税种区分
• 按规制的区域区分 (下例)
一般反避 税规定
GAAR
特别反避 税规定
TP, TCP, CFC
国际反避税
国内反避税
我国反避税－特别纳税调整
• 名称特别
– 反避税实质
• 内容特别
– 针对类型化及一般性避税行为
• 管理方式特别
– 资料要求及罚则
– 事先规划和设计 – 并不直接违法 – 获得税收利益 – 是否合理有待确认
三类税收规避行为比较
• 偷逃骗抗 明显违法性 事后欺诈 惩 罚严厉性 损害企业名誉和信用 税收风 险最大
• 避税 违反立法原意 合理与否论争 惩罚 与合规 税收风险中等
• 税收筹划 明显合法性 无惩罚 税收风险 最小
转让定价案例
江山代有才人出(TP NEW)
• 调整对象拓宽：关联方(41-1) • 国际新潮(CCA)(41-2\112)(DOC.) • 协力义务强化(43\114)
– 同期资料 – 企业、关联方、第三方
• 核定衔接(44\115) • 利息之罚(48\121,122)
转让定价之核心价值
• ALP原则:法之第41条第一款：
相关资料(条例)
• 条例未对关联申报资料细化 • 条例第114条解释了相关资料
– 同期资料(DOCUMENTATION) – 再销售资料(境外资料) – 第三方资料(约定期限) – 其他
关联申报(办法)
• 转让定价申报
– 关联交易汇总 – 关联交易分类
• 设在某国的A公司，企业所得税15％ • 100％控股中国B公司，企业所得税25％ • A公司将其拥有所有权的某项技术转让给
B公司，收费1亿元，可比市场价1千万 • B公司生产产品卖给A公司，销售价格1
亿元，可比市场价10亿元
资本弱化案例
• 非居民公司N全资拥有居民公司R，R需 要100万资金。
史上战况
• 1991-2002 审计8704户，结案4525户 调增应纳税所得额200多亿元人民币 补税16亿多
史上战况
• 2002年审计调查1287户，结案628户，调增应 纳税税所得额51.61亿元，调整征税4.12亿元
• 2003年全国共对1689户企业进行了转让定价反 避税审计调查，结案1710户，共调增应纳税所 得额46.43亿元，调整征税4.58亿元
• 2004年度共调查1048户企业,结案741户，调增 应纳税所得额44.47亿元，调整征税4.1亿元
近年战况
• 2005年533户立案，结案361户，弥补亏 损11.85亿元，调增应纳税所得额4203亿 元，补税4.6亿元（所得税及流转税）
• 2005年APA签订18个单边（其中一个为 上海、福建及厦门三地四公司单边 APA），1个双边（第一个），5个双边 及7个单边正在进行中
关联申报&相关资料(法)
• 理论背景
– 纳税人协力义务与举证责任 – 纳税人负担 – 与处罚相联系
• 第43条:企业\关联方\第三方义务
– 企业向税务机关报送年度企业所得税纳税申报表时， 应当就其与方之间的业务往来，附送年度关联业务 往来报告表。 税务机关在进行关联业务调查时，企业及其关联方， 以及与关联业务调查有关的其他企业，应当按照规 定提供相关资料。
大事记(非完全版)
• 1988年第一个全国性反避税文件 • 1991年第一次在法律中明确反避税原则(外企所得税法) • 1996年左右成立反避税处 • 1998年59号文件第一个操作指南 • 1998年开始全国联查；厦门第一个单边APA • 2005年内部审批制，高度集中管理 • 2005年第1个BAPA • 2006年第1个MAP成功 • 2007年第1 个超亿调整案，第1 个法律诉讼案 • 2008年企业所得税法 拓宽反避税领域
– 1987年《深圳经济特区外商投资企业与关联公司交易业务税 务管理的暂行办法》
– 1991年《中华人民共和国外商投资企业与外国企业所得税法》 及其实施细则
– 1992年《国家税务局关于关联企业间业务往来税务管理实施 办法》(国税发［1992 ］237号)及其贯彻通知(国税发［1992 ］ 242号)
我国反避税法规体系—看上去很美
• 身材好(层级合理):法律\法规\规范性文件 • 有内在(范围拓展):法律:由原来的一条上升至一
章(八条)
– 转让定价条款全新整合(TP) – 新加受控外国公司税制(CFC) – 新加资本弱化(THINCAP) – 新加一般反避税条款(GAAR)
• 刚柔并济(刚性增强)
比较新鲜的那牛
• 2007年，立案192户，结案174户，弥补亏损13.8亿元， 调增应纳税所得额90.5亿元，补税10亿元
• 跟踪管理调整27户，弥补亏损0.6亿元，补税3.3亿元 • 江苏出现超亿元案 • 贵州反避税第一案胜诉 • APA，共签订了3个双边APA，7个单边APA，正在进行