用人单位违法解除劳动合同后，招聘新的员工顶替工作岗位，原劳动合同是否可以恢复继续履行

一、案例借鉴

【案情简介】

黄某从2014年5月份到杭州某科技公司工作，双方签订了为期三年的劳动合同，约定工资若干，工作岗位为人事主管。2015年初，后在工作过程中，黄某与领导发生争执，公司以其严重失职，给公司造成重大损失为由，解除了劳动合同。随后公司招聘了新的人事主管。黄某不服公司的解除决定，认为自己没有工作失职，要求公司撤销被告解除劳动合同决定，继续履行劳动合同，并支付至实际恢复履行劳动合同期间的工资损失。

【仲裁裁决】

仲裁委员会经审理后认为，公司以黄某严重失职，给公司造成重大损失为由辞退理由不能成立，公司已经构成违法解除，且其所谓的因招聘新的人事主管导致劳动合同客观无法继续履行的答辩理由不能成立，故对黄某主张撤销解除决定，继续履行劳动合同的诉请予以支持，并裁决支付工资损失。

二、用人单位违法解除劳动合同后，招聘新的员工顶替工作岗位，原劳动合同是否无法恢复继续履行

《劳动合同法》第四十八条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续

履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”也就是说，当公司解雇无法定理由，员工是可以选择要求继续履行劳动合同，恢复劳动关系。只有在“劳动合同已经无法继续履行”的情况下，是无法恢复劳动关系的。但是目前尚未明确何为“劳动合同无法继续履行”的情形。笔者认为，应当对“劳动合同已经无法继续履行”做限制性解释，不能做宽泛理解。首先，《劳动合同法》已经对解除劳动合同的情形已经对用人单位解除劳动合同做出了非常明确的规定，只有在符合《劳动合同法》的情形，才能解除劳动合同；其次，由于违法解除是用人单位单方做出的，那么从公平合理角度考虑，应当尊重劳动者的选择权，不能让用人单位因违法解除的行为中获益；再次，如果认为有新的员工已经顶替工作岗位，无法恢复原劳动合同，那么用人单位均可以利用这条规则“创造条件”解除劳动合同，显然与《劳动合同法》的本意是相违背的。《浙江省劳动仲裁院印发<关于劳动争议案件处理若干问题的解答>的通知》第十二条规定，“用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求撤销解除劳动合同的决定，继续履行劳动合同的，如果在一审宣判前，原劳动合同期限已经届满的，则一般不支持劳动者关于继续履行劳动合同的请求。对劳动者主张停发工资日至劳动合同届满日期间的工资损失，应按劳动者被停发工资前十二个月的平均工资确定；如果在一审宣判时，原劳动合同期限尚未届满的，则对劳动者主张继续履行劳动合同的请求予以支持。对停发工资日以后的工资损失，应按劳动者被停发工资前十二个月的平均工资确定。”显然，目前浙江省对恢复继续履行劳动合同还是比较尊重劳动合同约定的工作期限的。但是，笔者另一案例，上海市徐汇区人民法院却以

有人顶替工作岗位为由，做出了原劳动合同已经无法继续履行的判决。

（本信息由北京盈科（杭州）律师事务所陈煌锦律师提供

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