• 道光时，周四居丧娶周氏一案
• 乾隆时唐化经娶同姓不宗之唐氏为妻
• 有一翁奸子媳之案，媳系同姓
从这些不仅可以看出当时社会风俗已不以同姓婚为嫌，也 可以看出法律与社会的失调及适应的企图。一面不肯否认 基于这种婚姻而有的亲属关系，一面不认同姓婚的效力。
二、姻亲 • 唐时
姑表舅表姨表表兄弟姊妹是不禁为婚的
中国法律与中国社会
第二章
婚姻
第一节
婚姻的意义
第二节
婚姻的禁忌
一、族内婚 二、姻亲 三、娶亲属妻妾
第一节 婚姻的意义
《昏义》说：“婚姻者合二姓之好，上以事宗庙，下以继后。”
• 家族的延续 • 祖先的祭祀
就重要性来说，我们是为了使祖先能永享血食（祭品），祖 先祭拜是第一目的，或最终目的。所以，不难理解，无嗣会 被认为是一种愧对祖先不孝的行为。
宛平县民史灵科，年六十，嘉庆三年因弟亡故， 收弟妇史李氏为妻，当时曾与李氏之弟相商，并 告知地保，均未阻拦。后史李氏被史灵科之子史 从志及媳勒死，命案到官。官以按律兄收弟妻当 绞决离异，婚姻关系不能成立，子媳自不应以谋 杀继母论罪，应仍按侄及侄妇杀婶母处罪。奉旨 谋杀部分准如所议。兄收弟妻一案依律自应处绞 ，但以该犯未娶时曾与李氏之弟商明，并告知地 保。按情节属实乡愿不知例禁，并无先奸后娶情 事。若与兄奸弟妻者一律绞决，未免无所区别， 着该为绞监候，入于明年朝审情实。嗣后有似此 兄收弟妻审明实系乡愚无知误蹈渎伦之罪者，倶 照此案办理。
刑部说： 同姓为婚律载妇女离异者，原属礼不娶同姓之 正义。但愚民不谙例禁，穷乡僻壤娶同姓不宗妇 女者往往有之。固不得因无知易犯， 废律之成规 。尤不得因违律婚娶之轻罪而转置夫妇名义于不 论。其嫁娶违律罪不致死之案，自仍应按律断令 离异，至遇有亲属被伤罪于凌迟斩绞重辟者，即 应按照亲属已定名分本律科断。若因系同姓为婚 ，不问所犯罪情轻重，概以凡人定拟。设遇此等 违婚娶之案已成婚多年，生有子女，夫妻翁姑子 孙名分久定，若其妇谋故杀父并夫之祖父母父母 ，概拘律应离异之文而止科以致毙凡人之罪，似 非所以重名分而整纲纪。
• 明、清
设专条禁姑舅两姨姊妹为婚，违者杖八十，离异。
法律与社会间的距离
但是，就宋朝而论。表婚是极普遍的习惯， 法律的实效是颇可怀疑的。 清代后明定条例：其姑舅两姨姊妹为婚者 听从民便。明清二代法律之迁就社会事实 可以看出表婚之俗普遍，不可禁断。
三、娶亲属妻妾（血统关系以外的禁忌）
• • • • • • 娶同宗无服亲及袒免亲之妻，各杖一百 娶缌麻亲之妻，各徒一年 小功，大功，期亲之妻，以奸论处 期亲中的侄妇，小功中的伯叔祖母，堂叔伯母，各处绞刑 娶堂兄妻，兄弟妻，堂侄妇，侄孙妇，各徒三年 娶伯叔母各斩立决，娶兄弟妻者，绞决
同姓婚处分
• 唐宋
徒刑二年。同姓又同宗处分加重，缌麻以上亲属 间的结合便以奸论罪了。
• 明清 各杖六十，离异。娶同宗无服亲者杖一百。娶缌 麻以上亲，处刑自徒三年至绞、斩不等。
法律与社会间的距离
法律上仍旧保留这种规定，实际上已与社会脱节，逐渐成具文，比如 从《刑案汇览》中我们可以发现许多夫妻同姓的例子，且法律并不干 涉。
第二节 婚姻的禁忌
一、族内婚
同姓不婚（传统禁忌，从周时始）
《说文》：“姓人所生也。”姓的起源原是血属的一种标志， 在最初同姓的都是有血统关系。而族外婚，有合二姓之好 的意思。
公孙侨说：“男女辨姓，礼之大司也。”由此姓决定性关系 能不能成立。
理由：1、从优生学角度来考虑，防止后代有灾疾的危险。
2、以防伦常紊乱。
娶亲属妻妾的禁忌原只限于同宗亲属，但外姻中的舅甥， 也列入本律范围中与娶本宗缌麻同罪。
社会与法律之间的距离
事实上兄收弟妻，弟收兄嫂是相当普遍的习惯。
• 史灵科一案 此案可注意的： 1、法律为禁忌，在社会仍予以承认。 2、皇帝因此改变旧例，对旧律加以修改。
总结
1、 中国古代非常重伦理，在婚姻方面加以 强制规定，以防伦常紊乱。 2、从社会与法律之间也存在着一定的差距 可以看出，法律的制定、实施、修改、废 止等都有着与之相适应的社会环境，法律 的发展与社会的发展是相互影响的。
周婷 14101002
刑部说： 律设大法而体贴人情。居丧嫁娶虽律有明禁，而 乡间小民昧于礼法，违律而为婚者亦往往而有。 若必令照律离异，转致妇女之名节因此而失。故 例称揆于法制似为太重，或名分不甚有碍，听各 衙门临时斟酌，于曲顺人情之中仍若夫妻本不和谐，则此种违律为婚，既有离异之 案，字无强令完娶之理。所有该司书辨周四居丧 娶周氏一案，自系临时斟酌，于律例并无不合， 应请照办。