民法总则规范体系、解释合用与教学研究王泽鉴台湾大学名誉专家一、绪说（一）民法总则与民法典使命1.1986-：民事立法总结与开展2.重大历史人物（1）保护民事主体合法权益（2）调节民事关系（3）维护社会和经济秩序（4）顺应中华人民共和国特色社会主义发展需求（5）弘扬社会主义核心价值体观（6）建立以宪法为基本私法秩序（二）法典化理念实践1.法典体系（1）外部体系：编制体例（2）内部体系：法律原则2.法典构造（1）老式民法（台湾为例）（2）大陆民法典3.立法风格（1）三个特点：宣言、重复、完备（2）通俗、亲民、教诲功能（3）逻辑、简要、典雅4.民法通则与民法总则（1）民法通则（1986）贡献与侷限①转型中经济体制②发展中法学：社会主义法制与市场经济法制调和（2）民法总则（）突破与发展（三）比较法与民法总则—老式基本与创新特色1.老式民法基本（1）老式民法：德国、日本、台湾（民国）民法（2）共同基本：私法普通原则和法律概念2.继受、创新与特色（1）继受与创新（2）特色与亮点（3）立法机制（4）学说共识（四）研究目1.规范构造分析：法律原则与体系构成2.探寻解释合用基本问题3.教学研究：民法总则祈求权基本（五）比较法上应用1.知彼知己（1）比较法上根源（2）异同发现：继受、创新、特色（3）规范形成：立法政策与立法技术在採取不同于老式民法规定期，特别阐明其理由2.解释合用（1）以比较法作为法律解释一种办法（2）连结于比较法发展：判例学说二、法源、法律合用、法学办法论（一）法发现与实践（二）法律规定1.通则第6条：“民事活动必要遵守法律，法律没有规定，应当遵守国家政策。
”2.总则第10条：“解决民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定，可以合用习惯，但是不得违背公序良俗。
”3.国家政策作为一种法源扬弃：法治发展意义（三）台湾民法第1条比较1.第1条：“民事，法律所未规定者，依习惯；无习惯者，依法理。
”第2条：“民事所合用之习惯，以不背于公共秩序或善良风俗者为限。
”“民事，法律所未规定者，依习惯；无习惯者，依法理。
”第2条：“民事所合用之习惯，以不背于公共秩序或善良风俗者为限。
”瑞士民法第1条：“（1）凡依本法文字或释义有相应规定任何法律问题，一律合用本法。
（2）无法从本法得出相应规定期，法官应根据习惯法裁判；如无习惯法时，根据自己如作为立法者应提出规则裁判。
（3）在前一款状况下，法官应根据公认学理和惯例。
”2.台湾最高法院1台上字第2037号判决：“按合用法律为法院之职责，依照『法官知法』之原则，法院应就当事人主张之事实，依职权谋求恰当之法律规范，作为判断之根据。
而民法第1条规定：『民事，法律所未规定者，依习惯；无习惯者，依法理』，所谓法理，乃指为维持法秩序之和平，事物所本然或应然之原理；法理之补充功能，在合用上涉及制定法内之法律续造（如基于平等原则所作之类推合用）及制定法外之法律续造（即超越法律计画外所创设之法律规范）。
”（四）法律合用：巨大任务、艰难工作1.法律规定：法律解释2.法律没有规定：法律漏洞概念、补充办法：法之续造3.实务与理论共同合力：学说系为法院而服务（五）法学办法论1.法学办法论及法释义学（教义学）2.法学办法论著作3.研读和应用三、自然人和法人：民事主体扩大（一）民法总则重点特色1.规范重点：3章（13条至108条，共96条）：所有条文（共206条）百分之462.以人为本3.社会发展、体制改革（二）自然人1.权利能力（1）始于出生、终于死亡（13）（2）民事主体平等保护原则（14）（3）胎儿保护（16）2.行为能力（1）规范体系（鉴于微信篇幅局限，此处表格略）（2）分析阐明①规范原则：未成年人及无辨识能力人保护和交易安全②三个类型：同于老式民法③二个判断基准：年龄、辨识能力（比较法上特色）④监护制度完善⑤满16周岁未成年劳动者视为有完全行为能力人保护问题A.台湾民法第85条：“法定代理人容许限制行为能力人独立营业者，限制行为能力人，关于其营业，有行为能力。
限制行为能力人，就其营业有不胜任之情形时，法定代理人得将其容许撤销或限制之。
但不得对抗善意第三人。
”B.德国民法第113条（僱佣关系或劳动关系）："(1)法定代理人授权未成年人提供劳务或从事劳动，就涉及缔结或废止所允许种类僱佣或劳动关系或履行基于此种关系而发生义务法律行为而言，未成年人有完全行为能力。
代理人须为之得到监护法院批淮合同除外。
(2)该项授权可以由代理人收回或限制。
(3)法定代理人系监护人并回绝授权，监护法院可以依照未成年人申请，代为授权。
授权关乎被监护人利益，监护法院必要代为授权。
(4)就个别情形而给与授权，有疑义时，视为就缔结同一种类关系概括授权。
"（三）法人与非法人组织1.规范体系（1）老式民法（台湾）（2）民法总则（大陆）2.分析讨论（1）体现制度改革、社会变迁核心制度①最具特色、最有争议②结社自由与限制③法人自主与法律规范（2）分类基准与体系构成①建构原则：规范功能、逻辑体系、法律合用②公法人与私法人③私法人类型A.老式民法分类基准：成立基本（A）社团人（B）财团（目财产）B.民法总则④非法人组织：须登记、核淮无权利能力法人组织A.比较法上特色B.须登记、核淮C.不具法人资格：法人普通规定参照合用D.设立人或出资人应对非法人组织债务负无限责任⑤未办理登记「非法人组织」A.老式民法无权利能力社团（未办理登记社团）(A)德国民法第54条：“无权利能力社团，合用关于合伙规定。
基于以此种社团名义对第三人实行法律行为，行为人应自负责任。
二人以上实行行为，行为人应负连带责任。
”(B)立法目：管控：目未达(C)趋近社团法律发展B.法律地位与法律合用：理论与实务课题(A)有无应受保护名称权？(B)应否类推合用第62条法人侵权行为规定？(C)其她问题（3）法人能力①权利能力：法人资格获得与消灭②行为能力：法人机关、组织③侵权能力A.民法总则第62条规定：“法定代表人因执行职务导致她人损害，由法人承担民事责任。
法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程规定，可以向有过错法定代表人追偿。
”B.分析阐明(A)本条系规定法人侵权行为，必定法人侵权能力。
(B)本条系普通原则，具强行性，合用于法人与非法人组织，涉及未登记“非法人组织”、合伙。
(C)本条属归责性规范，非祈求权基本，法人责任成立须法定代表人行为具备普通侵权行为要件（原则上须有过错）。
(D)关于法人对法定代表人求偿，法律或章程未规定期，如何解决？台湾民法第28条规定：“法人对于其董事或其她有代表权之人因执行职务所加于她人之损害，与该行为人连带负补偿之责任。
”在德国法亦必定法人与有代表权人连带责任，并以此作为追偿根据。
（四）民事权利1.权利宣言和建构私权体系2.基本权利与民事权利：总则第109条："自然人人身自由、人格尊严受法律保护。
"（1）宪法第37条规定（人身自由）、第38条规定（人之尊严）：基本权利私法化（2）人身自由与侵权责任法第2条、第6条（未明定人身自由）：侵权责任法保护权益扩大（3）人格尊严是一切民事权利基本①人格尊严是私法基本价值理念，所有民事权利基本，私法解释淮则。
②国家不但必要尊重并保护人性尊严基本价值，也要启迪对人性尊严尊重。
同样重要是，人们自己也要为此一价值挺身而出。
如果不是每一种人都对人之尊严抱持著与时俱进坚定信念，那就不也许有自由民主法治国家（前德国联邦宪法法院院长Hans-Jürgen Papier在台湾大学法律学院演讲）。
3.民事权利保护范畴扩大与实践（1）私有财产（104条、117条等）：私有财产体现人格尊严（2）个人信息、数据、网路虚拟财产：民事权利当代化（3）特殊人群：消费者、老人、小朋友：福利国思想4.人格权益与普通人格权（1）人格权益：第110条："自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。
法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。
"（2）普通人格权①制定人格权法争论②创设普通人格权必要A.有助于个别人格权发展B.有助于建构人格权保护体系（五）权利行使1.自愿原则（130条）2.履行法定、商定义务（131条）3.禁止滥用、符合公益、私人合法权益（132条）四、法律行为与私法自治（一）私法自治：合同自由（二）承担行为（债权行为）与处分行为（物权行为）1.德国民法特色：物权行为无因性（873条、929条：Einigung，物权契约）2.大陆民法不採物权行为（物权法9条、23条）3.法律关系比较（1）甲出卖A屋、B车与乙，乙转卖与丙。
买卖契约不成立、无效、被撤销。
（2）採物权行为无因性①②（3）不採物权行为无因性①一甲对乙：所有物返还祈求权（物权34）②（三）法律有效条件：不生效力1.法律规定（1）总则第143条：“具备下列条件民事法律行为有效：(一)行为人具备相应民事行为能力；(二)意思表达真实；(三)不违背法律、行政法规强制性规定，不违背公序良俗。
”（2）总则第146条：“行为人与相对人以虚假意思表达实行民事法律行为无效。
以虚假意思表达隐藏民事法律行为效力，依照关于法律规定解决。
”台湾民法第87条第2项规定：“虚伪意思表达，隐藏她项法律行为者，合用关于该项法律行为之规定。
”（3）总则第147条：“基于重大误解实行民事法律行为，行为人有权祈求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
”（4）总则第148条：“一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思状况下实行民事法律行为，受欺诈方有权祈求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
”（5）总则第150条：“一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思状况下实行民事法律行为，受胁迫方有权祈求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
”2.分析阐明（1）规范体系（2）教科书式条文构造（3）规范体系基本上同于老式民法（4）意思表达真实与意思瑕疵①意思表达真实概念②意思瑕疵A.通谋虚伪：意思与表达故意不一致B.错误：意思表达客观意义与主观认知不一致C.诈欺：意思表达不自由D.胁迫：意思表达不自由③有关条文比较：诈欺、胁迫以违背真实意思为要件（德、日、台民法皆无违背真实意思要件）。
其她未规定违背真实意思。
(四)法律行为不生效力法律效果1.总则第157条：“民事法律行为无效、被撤销或者拟定不发生效力后，行为人因该行为获得财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还，应当折价补偿。
有过错一方应当补偿对方由此所受到损失；各方均有过错，应当各自承担相应责任。
法律另有规定，依照其规定。
”2.分析阐明（1）一种重要规定，二个祈求权基本（2）给付返还祈求权（157条前段）①比较法上特例②财产利益返还A.B.③非财产利益返还：未设规定A.劳务B.祈求权基本(3)普通规定①所有物返还祈求权②不当得利(4)合用关系①竞合②第157条规定规范功能：有无必要？(5)信赖利益损害补偿（第157条后段）①要件与效果②侵权责任竞合③未成年人（无行为能力人和限制行为能力人）保护五、代理(一)代理、法律行为与私法自治扩大(二)代理制度完善(三)委托代理1.老式看法代理权授与：意定代理(1)代理权授与系单独行为(2)代理权授与不以有基本关系（委托、雇佣等）为必要(3)代理权与基本关系①有因性②无因性（通说）2.委托代理(1)法律规定①总则第163条：“代理涉及委托代理和法定代理。