（合同制定方法）合同法的目标与鼓励交易(王利明)
合同法的目标和鼓励交易
王利明中国人民大学法学院教授，博士生导师
上传时间:2005-3-24
[关键词]合同法的目标，或称合同法的规范功能，乃是应贯彻于整个合同法中的精神。关于目标问题，俩大法系的合同法理论大均认为，这是壹个和合同当事人的意志和利益联系于壹起的问题。美国学者罗伯特·考特等指出：“合同法的基本目标是使人们能实现其私人目的。为了实现我们的目的，我们的行动必然有后果。合同法赋予我们的行动以合法的后果。承诺的强制履行由于使人们相互信赖且由此协调他们的行动从而有助于人们达到其私人目标。”〔1〕由于合同法旨于赋予当事人的意志以法律效果，因此合同法应以当事人的意思自治和合同自由作为其基本原则。
于我国，合同法的目标于有关合同法律、法规所规定的立法目的中得到了体现，〔2〕这些规定具有壹个共同点，即强调合同法旨于保护合同当事人的合法权益。可见，尽管我国合同法因反映社会主义市场经济关系而具有不同于西方合同法的壹些特点，但因为我国合同法于本质上仍然是以调整交易关系为其任务的，因此，合同法必然以维护合同自由、保障合同当事人的合法权益和维护交易秩序作为其基本目的。
保障合同当事人的权益乃是合同法的保护功能，然而，合同法除具有保护功能外，仍具有另壹个重要的功能和目标，即鼓励当事人所从事的自愿交易行为的功能，这壹目标体当下多方面，诸如鼓励当事人订立合法的合同、努力促成合同的成立且生效、充分保障合同的履行和合同利益的实现，等等。鼓励交易的功能和保护功能是密切联系于壹起的，如果合同法不能对合同当事人的合法权益予以充分保障，不仅不能体现出鼓励交易的价值，反而会起到不适当地限制和阻止当事人从事交易活动的消极作用。然而，鼓励交易的功能又不能为保护功能所替代。
因为鼓励交易不仅仅体当下对合同当事人的权益保护上，而且体当下对合同的成立和效力的
评价上（如是否应宣告合同已经成立，或应否宣告合同无效或被解除），强调对当事人的权益保护，常常且不能解决于合同的成立和效力等方面如何体现鼓励交易的功能的问题。我国合同法为什么应以鼓励交易作为其重要目标？这首先是由我国社会主义市场经济发展的内于需要所决定的。众所周知，所谓合同，特别是双务合同乃是交易关系于法律上的表现。所谓交易，是指独立的、平等的市场主体之间，就其所有的财产和利益实行的交换。这些每时每刻发生的、纷纭复杂的交易关系，均要表现为合同关系且要借助于合同法律规则予以规范，合同象壹把“法锁”壹样拘束着交易当事人。合同的壹般规则就是规范交易过程且维护交易秩序的基本规则，而各类合同制度也是保护正常交换的具体准则。典型的买卖活动是反映商品到货币、货币到商品的转化的法律形式，可是商品交换过程且不只是纯粹买卖，仍包括劳务的交换（诸如加工、承揽、劳动服务）以及信贷、租赁、技术转让等各种合同形式。它们均是单个的交换，均要求表现为合同的形式。能够说，于市场经济条件下，壹切交易活动均是通过缔结和履行合同来进行的，而因为交易活动乃是市场活动的基本内容，无数的交易构成了完整的市场，因此，合同关系是市场经济社会最基本的法律关系。〔3〕所以，为了促进市场经济的高度发展，就必须使合同法具备鼓励交易的职能和目标。因为鼓励当事人从事更多的合法的交易活动，也就是鼓励当事人从事更多的市场活动，而市场主体越活跃，市场活动越频繁，市场经济才能真正得到发展。
鼓励交易是提高效率、增进社会财富积累的手段，这不仅是因为只有通过交易才能满足不同的交易主体对不同的使用价值的追求；满足不同的生产者和消费者对价值的共同追求，而且因为只有通过交易的方式，才能实现资源的优化配置、实现资源的最有效利用。按照美国经济分析法学家的观点，有效率地使用资源必须借助于交易的方式。只要通过自愿交换方式，各种资源的流向必然趋于最有价值的使用。当各种资源的使用达到最高的价值，就能够说它们得到最有效的使用。美国学者波斯纳等人认为，最初的权利分配且不影响到它的最有效使
用，交易自然导致财产向最有效的使用者手中转移。〔4〕假如A有壹批货物，他认为对他仅值100元，而认为该批货物对他值150元，只要双方于100元至150元之间就该货物的买卖成交，则双方均会受益。假如B于以125元购买以后，C认为该批货物对他值160元，如果C以150元购买该批货物，则C也将从交易中获利，且且通过交易使该批货物向最有效利用它的手中转移，资源也得到了最有效的利用。〔5〕尤其应当见到，美国经济分析法学家认为这种自愿的交易不仅使交易当事人受益，而且也将使社会从中受益。因为，于A、B 交易后，AA的财产从100元增值到125元，增加了25元，而B也从交易中获得了25元的利益。A、B之间通过交易使该批货物的价值增加了50元，这不仅使资源得到有效配置，而且使社会财富也得到增长。〔6〕由此可见，于市场经济条件下，合法的交易是提高资源的使用效率的重要手段，这就决定了以调整交易关系为基本任务的合同法律，应以鼓励交易作为其基本目标。合同法本身虽不能创造社会财富，却能够通过鼓励交易而促进社会财富的增长。所以，法国学者TonyWeir指出，侵权之债的规则主要起保护财富的作用，合同之债的规则则应具有创造财富的功能。〔7〕鼓励交易是和维护合同自由、实现合同当事人意志和订约目的密切联系于壹起的，因为，当事人的自主自愿是交易的基础和前提条件，没有自愿，则不是公平和公正的交易。所以，按照西方合同法的经典理论，“合意是构成真正交易的精神事件”。〔8〕于市场经济社会，每个市场主体作为壹个合理的“经济人”（或象罗马法所称的“良家父”），均是为了追求壹定的经济利益而
订立合同的，同时，也希望通过合同的履行而实现其订约目的，所以，于当事人自愿接受合同关系拘束的情况下，如果合同本身且没有违背法律和社会公共道德，则任何第三人强迫当事人解除合同或宣告合同失效均是不符合当事人意志的。由此可见，鼓励交易，努力促使当事人订约目的实现，则是符合交易当事人的意志的。
应当指出的是，我们说鼓励交易，首先是指应当鼓励合法、正当的交易。合同的合法性
是合同能够生效的前提，也就是说，于当事人的合意不违背国家意志和社会公共利益、公共道德的前提下，此种合意才能够生效。如果当事人之间已经成立的合同，违背了法律或社会公共道德.则此种交易不仅不应当受到鼓励，而且应当追究交易当事人的责任。其次，我们所说的鼓励交易，是鼓励自愿的交易，也就是指于当事人真实意思壹致的基础上产生的交易。基于欺诈、胁迫或其他意思表示有瑕疵的行为而产生的交易，常常且不符合双方当事人、特别是意思表示不真实壹方的意志和利益，因此也会产生不公平、不公正的交易，对此种交易活动不应当予以鼓励，而应当通过可变更、可撤销等法律规则予以限制和调整。
鼓励交易是合同法的目标，也是我国合同法中所必须具有的方针和规范功能。长期以来，由于我国市场经济不发达，对市场经济所要求的鼓励交易规则未能引起立法者的足够重视，因此，于现行立法中，许多规则不仅未能起到鼓励交易的作用，反而于某种程度上对交易活动起到限制作用。这主要表当下：壹方面，现行合同立法所规定的无效合同的范围过于宽泛。例如，民法通则第58条对无效民事行为的列举过宽，特别是将通过欺诈、胁迫、乘人之危等手段迫使另壹方于违背真实意志的情况下所为的民事行为，均视为无效民事行为，此种规定，虽然于壹定程度上有利于维护社会秩序，但将这些意思表示不真实的合同不是作为可撤销的合同，而是作为无效合同来处理，确实于客观上不适当地扩大了无效的范围。因为，意思表示是否真实，只能由当事人自己才能作出决定，局外人常常难以作出判断，即使壹方当事人受到另壹方当事人的欺诈和胁迫，受害人若不主动提出请求，局外人也无从知道。如果将其规定为无效合同使其当然无效，则于受害人不愿意使该合同失效，而自愿接受该合同的拘束时，现行立法要求确认合同无效，则对受害人显得过于苛刻，同时，因为立法允许国家有关机关对无效合同加以干预，即应主动宣告这些合同无效，这就消灭了壹些不应当消灭的交易，而且也不利于保护善意的第三人的利益。另壹方面，由于现行立法没有对合同的成立作出明确规定，特别是因为有关合同法律和法规列举了各种合同的主要条款（例如《工矿产
品购销合同条例》规定了12项必要条款，而经济合同法第12条也规定了5项主要条款），而立法者对这些条款的性质未能作出解释，这样就造成了壹种误解，即认为任何购销合同或经济合同均必须具备这些条款。从而于实践中，许多法院认为只要合同不具备法律所规定的主要条款，就应当被宣告无效，从而造成了无效合同于实践中适用得十分宽泛的现象。尤其应当见到，我国现行立法对合同于违约情况下的解除也缺乏必要的限制。例如，根据经济合同法第26条的规定：“由于另壹方于合同约定的期限内没有履行合同”，非违约方有权通知另壹方解除合同。这就是说，只要债务人于合同约定的期限内没有履行合同，不管此种不履行是否造成严重后果，债权人均能够解除合同。该条规定没有对因违约而导致的解除权的行使作出限制，实际上是允许壹方于迟延履行后，另壹方可自由行使解除权，我们认为这样规定是不妥当的。于实践中，许多法院据此而认为只要壹方违约，哪怕是轻微违约，均能够宣告合同的解除，确实使很多不应当被消灭的交易而发生消灭。
我们认为，现行立法和司法实践确实存于过宽地使用合同无效和解除制度、过多地宣告合同无效和解除的现象。此种现象和鼓励交易原则是完全背离的，因为合同壹旦被宣告无效或解除，则意味着消灭了壹项交易。即使当事人希望使其再继续有效也不可能。尽管于某些情况下这些规定能起到保护交易当事人利益、维护交易秩序的作用，但从总体上说，因其没有体现鼓励交易的原则，因此是不符合市场经济需要的，具体来说：第壹，它不利于促进社会财富的增长。于市场经济条件下，合同是促进社会财富增长的手段，正如阿蒂亚所指出的，复杂的信贷经济的出现，意味着于财产流转和提供服务的过程中，人们有必要比以前于更大范围内依赖于许诺和协议。〔9〕合同关系越发达越普遍，则意味着交易越活跃，市场经济越具有活力，社会财富才能于不断增长的交易中得到增长。正是从这个意义上，美国法学家庞德提出了壹句名言，即“于商业时代里，财富多半是由许诺组成的”。〔10〕如果将壹些内容合法的但某些条款欠缺，或意思表示有瑕疵而当事人自愿接受，或存于轻微违约但未给受害人
造成重大损害的合同均作为无效或应解除的合同对待，确实不利于市场经济的发展和促进社会财富的增长。第二，它不利于减少财产的损失和浪费。不应当被宣告无效或解除的合同，壹旦被宣告无效或解除以后，就要按照恢复原状的原则于当事人之间产生相互返仍已经履行的财产或赔偿损失的责任。相互返仍财产不仅意味着当事人为履行已经支付的费用不能得到补偿，订约目的不能得到实现，而且因为这种相互返仍，将会增加不必要的返仍费用，从而造成财产的损失和浪费。特别是于壹方当事人根据另壹方当事人的特别需要而制作、加工某种产品的情况下，于相互返仍财产以后，如果不能找到需要该已加工出来的产品的人，则会严重造成财产的损失和浪费。所以，从效率的标准来见，过多地宣告合同无效或解除，于经济上是低效率的。第三，它不能有效地保护善意第三人的利益。于市场经济条件下，合同关系常常形成交易的锁链，正如有的学者所指出的，“合同几乎从来不是单独出现的，某壹合同所以有成立的可能是由于其过去曾有上百个合同，即所谓上游合同。任何俩个人均能够成立买卖铅笔的合同，但俩个人单靠他们自己是不能生产壹枝铅笔的。”〔11〕由于各种合同关系形成了壹个密切联系的交易锁链，因此，过多地或不适当地宣告合同无效或解除，必然会造成许多交易的锁链中断，对其他壹系列合同的履行造成障碍，，且且给合同关系当事人的利益也造成不同程度的影响。第四，它不符合当事人的意志。当事人订立合同，均旨于通过合同的履行而实现其订约目的，如果过多地宣告合同解除或无效，且不定符合当事人的目的，尤其于许多情况下，宣告合同无效或解除，对无过错的壹方当事人且不是有利的。例如，因壹方的过错使合同的某些条款不齐全，但无过错的壹方愿意接受合同的履行，却因为合同条款不齐全而宣告该合同无效，这是不符合无过错壹方当事人的意志的。再如壹方交货迟延，而另壹方愿意接受，不愿退货；或交付的产品有瑕疵，而另壹方希望通过修补后加以利用，这就完全没有必要解除合同。
我国当前正于加紧制定统壹的合同法，以结束三足鼎立的、于内容和体系上尚不完善的现行
合同立法状态。如何使统壹的合同法适应现代市场经济的需要，使其真正成为壹个有效地调整交易关系的基本法律，这就必须准确认识合同法的目标，也就是说，要明确合同法具有哪些功能和作用，于统壹的合同法的基本制度中，如何体现这些功能和作用，统壹合同法的适用应当达到何种目的。实际上，解决合同法的目标问题，也就是解决合同立法和司法的指导思想问题。由于合同法的目标既是立法的指导方针，也是司法审判人员处理大量的合同纠纷所应当遵循的原则，因此，明确合同法的目标，也有利于司法审判人员理解合同法规范的内容和性质，从而正确适用合同法律。鉴于我国当前立法和司法实践中存于着严重忽视合同法的鼓励交易的目标的现象，因此，应当于统壹合同法的制订中，特别强调鼓励交易的精神。具体来说，表当下以下几个方面：
1.统壹合同法要严格限制无效合同的范围。无效合同，就其本质来说具有非法性。正是因为此类合同不符合国家意志，因此，无效合同是当然无效的，即使当事人不主张无效，国家也要对无效合同进行干预，所以无效合同的范围，应主要限定于违反法律的禁止性规定和公序良俗方面。至于因壹方的欺诈、胁迫或乘人之危而订立的合同，尽管也具有壹定程度的违法性，但主要是意思表示不真实的问题，从尊重受害人的利益和维护交易安全出发，应将此类合同作为可撤销的合同对待，由受害人自己提出撤销的请求。如受害人不愿意提出撤销的请求，则法律应当尊重受害人的请求，而不必加以干预。至于因自然人主体不合格而订立的合同（如行为人欠缺行为能力而订立的合同），或无权代理人订立的无权代理合同，均不是当然无效的，而存于着壹个由监护人或本人的事后追认问题。如果他们予以事后追认，那么合同仍然是有效的。可见，这些合同应属于效力待定的合同，而不应属于当然无效的合同范畴。限制无效合同的范围和种类，则有利于减少无效合同，促成壹些合同成立或具有效力。
2.统壹合同法应明确可撤销的合同的性质和范围。可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同，依据此类合同的性质，如果享有撤销权的壹方当事人未主动提出要求撤销该类合同，
则该类合同仍然有效。尤其应当指出的是，由于合同撤销和变更是联系于壹起的，如果当事人仅提出变更合同而未提出撤销合同，则法院不能撤销合同；但即使当事人主张撤销合同，如果变更合同的条款足以保护受害壹方的利益，且不违反法律和社会公共利益，我们认为应尽可能于保持合同效力的前提下，变更合同的条款。这样有利于鼓励交易，且减少因撤销合同、返仍财产所造成的损失和浪费。
3.统壹合同法应严格区分合同的成立和合同的生效。长期以来，由于我国立法未能区分合同的成立和合同的生效问题，许多法院将壹些已经成立但不具备生效条件的合同，均作为无效合同对待，从而导致了大量的本来能够成立的合同成为无效合同。实际上，合同的成立和合同的生效是有本质区别的。合同的成立是指合同订立过程的完成，即当事人经过平等协商，对合同的基本内容达成壹致意见，标志双方之间的要约承诺的结束。〔12〕可是，合同成立后且不是当然生效的，已经成立的合同要产生效力，则应取决于国家对已经成立的合同的态度和评价。所以，合同成立制度主要体现了当事人的意志，体现了合同自由原则，而合同生效制度则体现了国家对合同关系的肯定或否定的评价，反映了国家对合同关系的干预。〔13〕如果合同当事人对合同规定的主要条款有遗漏或不明确，当事人又愿意接受合同关系的拘束，于此情况下，应当允许法院通过合同解释的方法，依据诚实信用原则探求当事人的真实意思，或者使用法律的壹些补缺性规定，确定有关履行期限、地点、价款等条款，从而完善合同的内容，而不应简单地宣告无效，不适当地消灭壹些交易。当然，对于故意违反法律的禁止性规定和公序良俗的合同，则不能通过合同解释的方法使其有效，而必须宣告无效。
4.统壹合同法应规定合同订立制度，且于该制度中充分体现鼓励交易的精神。自经济合同法1981年颁行以来，我国现行合同立法中壹直缺乏对合同订立即要约承诺制度的规定。这不仅给当事人订立合同带来了很大的困难，而且使得当事人就合同的成立问题发生争议时，缺乏判断合同是否成立的标准。大量的本来已经成立的合同被宣告无效，确和缺乏合同
订立制度是有关系的。所以，规定合同订立制度，有利于减少于合同成立方面产生的许多不必要的纠纷。尤其应当指出，于合同的订立制度中，应当体现鼓励交易原则。根据传统的大陆法理论，承诺必须和要约的内容相壹致。任何添加、限制或更改要约的条件的答复均会导致拒绝要约的后果。英美法采用镜像原则（mirrorrule），要求承诺如同照镜子壹般照出要约的内容，即承诺必须和要约的内容完全壹致，合同才能成立。然而，随着交易的发展，要求承诺和要约内容绝对壹致，确不利于促成许多合同的成立，从而不利于鼓励交易。所以，美国合同法对镜像规则作出了壹定的修改，认为承诺“只要确定且且及时，即使和原要约或原同意的条款有所不同或对其有所补充，仍具有承诺的效力，除非承诺中明确规定，以要约人同意这些不同的或补充的条款为承诺的生效条件”（《美国统—商法典》第2—207条）。于美国著名的爱德华·帕伍尔公司诉韦斯特豪斯电器XX公司壹案中，也采纳了这些规则，《联合国国际货物销售合同公约》第19条也作出了和美国统壹商法典相同的规定。因此，于承诺改变了要约的非实质内容，要约人未及时表示反对的情况下，应认为合同已经成立。这壹立法经验应为我国统壹合同法所采纳。
5.统壹合同法于合同形式要件的规定上，应将形式要件作为证明合同存于的标准，而不是作为决定合同是否成立的要件来对待。于对于合同的形式要件的作用方面，历来存于着俩种不同的观点。壹种观点认为，我国经济合同法第3条、涉外经济合同法第7条关于合同应当采取书面形式的规定，属于强行性的规定，如果当事人不采取书面形式订立合同，则合同不能成立和生效。另壹种观点认为，法律要求以书面形式订立合同，主要是因为它能证明合同的存于。如果当事人没有采用书面形式，将失去证据。〔14〕我国司法实践大多采纳了第壹种观点，这种做法虽有利于促使当事人以书面形式订立合同，减少壹些不必要的纠纷，但因为严格要求当事人必须以书面形式订立合同，将会使许多能够成立的交易不能成立，因此，不能体现鼓励交易的原则。壹方面，当事人虽因各种原因未能采用书面形式订立合同，但当
事人已经部分或全部履行了合同，或者虽然没有履行合同，但当事人对于合同的存于及主要条款且没有争议。于这种情况下，如果按无效合同处理，则消灭了壹些不应当消灭的交易。另壹方面，于现代市场交易中，许多当事人为了追求交易的简捷和方便，大量采用了通过电话、录音录像等方式订立合同，如果壹概宣告此类合同无效，也会给交易活动带来不便。所以，我们认为，从鼓励交易的需要出发，应采纳书面形式主要具有证据效力的观点。除了那些必须要经过登记、审批的合同以外，对壹般的合同，原则上要求当事人尽可能采用书面形式，但如果当事人未采用书面形式，则应由当事人就合同是否存于及合同的主要条款问题举证，如果当事人不能举证，则合同应被宣告不成立；如果当事人能够举证，则能够认定合同成立且生效。
6.统壹合同法应明确规定合同的解释制度。所谓合同的解释，是指法院或仲裁机关，依据职权对合同条文或所用文句的准确含义所作的解释。解释的目的于于使壹些不明确或不具体的合同内容得以明确或具体，使当事人的纠纷得以解决。于实践中，由于当事人于合同法知识、交易经验等方面的欠缺及其他原因，可能会使其订立的合同存于壹些条款不清或不全的问题，且由此产生各种纠纷。由于我国现行合同立法没有规定合同解释制度，因此，于实践中，法院对于这些问题常常按合同无效来处理，从而使得许多交易被迫消灭。我们认为，此种做法确实不符合合同法鼓励交易的目标和精神。这就需要于统壹合同法中明确规定合同解释制度，允许法院和仲裁机关根据诚实信用原则及其他原则，对合同条款作出解释。有壹种观点认为，允许法院解释合同，会扩大法官的自由裁量权，且不利于充分尊重当事人的意志和利益。我们认为，这种观点虽不无道理，但如果没有合同解释制度，而由法官对壹些条款稍有欠缺或不明确的合同，均作为无效合同来处理，实际上给法官提供了很大的自由裁量权力。而规定合同解释制度，且对合同解释的标准、方法等作出明确规定，特别是规定合同于既能够被解释为有效，也能够被解释为无效的情况下，应尽量解释为有效。〔15〕这就能
够对法官的自由裁量权作适当的限制，同时充分体现了鼓励交易的精神和尊重当事人意志的原则。
7.统壹合同法应该严格限制违约解除的条件。于壹方违约时，如果符合法律规定的条件，另壹方有权解除合同。因此，违约行为是合同解除的重要原因。然而，这且不意味着壹旦违约均可导致合同的解除。解除从实质上来说是消灭壹项交易，于许多情况下，如果非违约方于对方违约后愿意接受合同的履行；或者合同能够得到继续履行，且继续履行对非违约方且无不利，则壹旦违约即宣告合同解除，既不利于保护非违约方的利益，也不能体现合同法的鼓励交易的目的。所以对因违约发生解除，于法律上必须作出明确的限制。我们认为，于这方面，可采用根本违约的概念来限制因违约发生的解除。所谓根本违约，又称为重大违约，是指壹方违反合同，严重影响了当事人订立合同所期待的经济利益，〔16〕则非违约方有权解除合同。根本违约制度的出发点是：由于违约行为所造成的后果（包括损害后果）的严重性，使非违约方订立合同的目的不能达到，这样合同的存于对非违约方来说已经不再具有实质意义，合同即使于以后能够被遵守，但非违约方的目的仍不能达到，因此应允许非违约方宣告合同解除，从而使其从已被严重违反的合同中解脱出来。限制合同因违约而发生解除，有利于鼓励交易，且避免因违约解除而发生的财产的损失和浪费。
我国统壹合同法的制订，是壹项宏大的、具有深远的历史和现实意义的工程，要使这个法律于出台以后，成为有效地规范交易关系的基本法律规则，则应根据发展社会主义市场经济的需要，将鼓励交易作为统壹合同法的目标和方针。当然，强调鼓励交易的重要性，丝毫不应削弱统壹合同法所应具有的保护合同当事人的合法权益、维护交易秩序的作用，也不应影响合同自由和意思自治原则于合同法中的重要性。统壹合同法具有保护当事人的合法权益和鼓励交易等多项规范功能，才能更好地发挥其于我国市场经济社会中的重要作用。
（原载于《法学研究》1996年03期，转载自中国私法网）
（合同制定方法）合同法的目标与鼓励交易(王利明)
合同法的目标和鼓励交易 王利明中国人民大学法学院教授，博士生导师 上传时间:2005-3-24 [关键词]合同法的目标，或称合同法的规范功能，乃是应贯彻于整个合同法中的精神。关于目标问题，俩大法系的合同法理论大均认为，这是壹个和合同当事人的意志和利益联系于壹起的问题。美国学者罗伯特·考特等指出：“合同法的基本目标是使人们能实现其私人目的。为了实现我们的目的，我们的行动必然有后果。合同法赋予我们的行动以合法的后果。承诺的强制履行由于使人们相互信赖且由此协调他们的行动从而有助于人们达到其私人目标。”〔1〕由于合同法旨于赋予当事人的意志以法律效果，因此合同法应以当事人的意思自治和合同自由作为其基本原则。 于我国，合同法的目标于有关合同法律、法规所规定的立法目的中得到了体现，〔2〕这些规定具有壹个共同点，即强调合同法旨于保护合同当事人的合法权益。可见，尽管我国合同法因反映社会主义市场经济关系而具有不同于西方合同法的壹些特点，但因为我国合同法于本质上仍然是以调整交易关系为其任务的，因此，合同法必然以维护合同自由、保障合同当事人的合法权益和维护交易秩序作为其基本目的。 保障合同当事人的权益乃是合同法的保护功能，然而，合同法除具有保护功能外，仍具有另壹个重要的功能和目标，即鼓励当事人所从事的自愿交易行为的功能，这壹目标体当下多方面，诸如鼓励当事人订立合法的合同、努力促成合同的成立且生效、充分保障合同的履行和合同利益的实现，等等。鼓励交易的功能和保护功能是密切联系于壹起的，如果合同法不能对合同当事人的合法权益予以充分保障，不仅不能体现出鼓励交易的价值，反而会起到不适当地限制和阻止当事人从事交易活动的消极作用。然而，鼓励交易的功能又不能为保护功能所替代。 因为鼓励交易不仅仅体当下对合同当事人的权益保护上，而且体当下对合同的成立和效力的
最高人民法院公告 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题 的解释》已于2012年3月31日由最高人民法院审判委员会第1545次会议通过，现予公布，自2012年7月1日起施行。 二○一二年五月十日 法释…2012?7号 最高人民法院 关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释 （2012年3月31日最高人民法院审判委员会第1545次会议通过） 为正确审理买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本解释。 一、买卖合同的成立及效力 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。
对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权 或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能 转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第四条人民法院在按照合同法的规定认定电子交易合同的 成立及效力的同时，还应当适用电子签名法的相关规定。 二、标的物交付和所有权转移 第五条标的物为无需以有形载体交付的电子信息产品，当事人对交付方式约定不明确，且依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人收到约定的电子信息产品或者权利凭证即为交付。 第六条根据合同法第一百六十二条的规定，买受人拒绝接收多交部分标的物的，可以代为保管多交部分标的物。买受人主张出卖人负担代为保管期间的合理费用的，人民法院应予支持。
合同管理的目标及合同管理的重点根据xx工程监理招标文件及我公司的现场勘察，经初步分析，我公司将运用成熟、有效的合同管理方法和手段，以确保实现如下合同管理目标： 1、合同管理以法律为依据，在合法的前提下最大限度地通过合同手段维护业主的合法利益。 2、合同管理以该项目的实际情况为出发点和突破点，保证项目在实现质量、进度、成本三大目标的前提下顺利竣工并投入使用。 3、合同管理以预防为主，减少甚至避免纠纷和索赔的发生，在发生纠纷、索赔时最大限度地保护业主利益。 4、最大限度地将监理工作中的各种问题纳入到合同管理的范围中，使参与项目建设的任何一方都能以合同为依据，享有权利，履行义务，共同保证xx工程项目的顺利竣工和投入使用。 第四节合同管理的重点 1、针对工程项目特点制定科学合理的项目合同网络图 我公司将运用多年来的监理经验，详细分析项目合同管理的一切影响因素，在与业主充分沟通的前提下制定出科学合理而又符合项目实际情况的合同网络图，使之成为进行项目合同管理的指导性文件之一；同时制定项目合同网络图也是进行项目监理的基础性工作，做好这项工作能为今后的管
理工作创造非常有利的条件。 2、运用我公司的合同管理经验，结合工程项目特点，协助业主建立起具有项目特色的合同文件体系。 合同网络体系中包含的合同管理思想必须通过具体的合同文件来实现，因此整个项目合同文件条款的严谨、完善、系统性是整个项目合同管理甚至是整个监理工作的决定性工作之一。而且，编制严密的合同文件不但能够最大限度地避免项目建设中的纠纷、索赔的发生，督促项目的参建各方严格按照合同约定参与项目建设，而且即使发生了纠纷、索赔，业主也能依据合同约定保护自己的合法权益。 3、项目合同履行管理 合同履行管理是督促项目各参建方严格按照合同约定履行合同义务，顺利完成项目建设任务的阶段。该阶段是项目主要监理思想、监理方法的实施、实现阶段。我们将运用多年监理和管理经验，制定出严谨、可操作性强的合同履行管理方法，抓住合同履行管理的重点——总承包商管理和减少甚至避免纠纷发生，最大限度地预防纠纷、索赔的发生，保护业主的合法权益。
《民法典》关于买卖合同的10大变化 一、增加了买卖合同内容的列举 第五百九十六条 【买卖合同条款】买卖合同的内容一般包括标的物的名称、数量、质量、价款、履行期限、履行地点和方式、包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。 中华人民共和国合同法[19990315] 第一百三十一条【买卖合同的内容】买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。 二、明确了出卖人无权处分时，买受人的救济途径 第五百九十七条 【无权处分效力】因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。 法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。 中华人民共和国合同法[19990315] 第一百三十二条【标的物】出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。 法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。 最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（发布日期:2012.05.10）
第三条【无权处分·买卖合同效力】当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 三、在无另外约定的情况下,货交承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担 第六百零四条 【标的物毁损、灭失风险负担的基本规则】标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 中华人民共和国合同法[19990315] 第一百四十二条【标的物的风险负担】标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（发布日期:2012.05.10） 第十二条【特定地点风险转移规则】出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人负担，但当事人另有约定的除外。 第十四条【未经特定的标的物风险负担】当事人对风险负担没有约
买卖合同的交付 篇一：买卖合同交付时间的推定 买卖合同交付时间的推定 我国《合同法》第139条规定：“当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，适用本法第61条、第62条第(四)项的规定。”这是关于买卖合同未约定标的物交付期限或者约定不明确如何处理的规定。 《合同法》第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”根据该条规定可知，当合同生效后，当事人就标的物的交付期限没有约定或者约定不明确时，首先，当事人可以协商达成补充协议;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。《合同法》第62条规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法 第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定： (一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 (二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。 (四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 (五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 (六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。”根据该条可知，按照合同法61条的规定仍然不能确定的，按照本法第62条第(四)项的规定，出卖人就可以随时履行，买受人也可以随时要求出卖人履行，但应当给对方必要的准备时间。为了使买受人有一个合理的准备接收标的物的时间，如准备仓库等，出卖人应当在交付之前通知买受人。即使法律对此不作规定，这也是出卖人按照诚实信用的合同原则应当履行的义务，因为通知一下对出卖人来说并不是多大的负担，却可以使买受人免受可能的损害。至于这段准备时间应当多长，则应当根据具体的情况合理的确定，难以一概而论。 篇二：买卖合同中的“交付”与“风险转移” 一、问题的提出 甲和乙订立房屋买卖合同,甲以约定的价格将其房屋卖给乙。合同生效后,甲将房屋移交给乙居住使用,但并未办理房屋过户登记手续。某日下暴雨时雷电将房屋击毁,问此时
王利明《合同法研究》第一卷 读后感 学生：钱颜 学号：2014111288
王利明《合同法研究》第一卷第一编 第五章合同法的基本原则读后感 王利明教授通过与民法其他原则对比，总结了合同法原则的特点。认为合同法原则贯穿在整个法律之中，起着总体的指导作用。不能被当事人排除适用，也不能和合同规则混淆适用。 合同法的立法以合同法原则为出发点，宏观上指导着具体的合同行为，也可以用来解释合同。 这一章主要谈到了合同自由原则，诚实信用原则，合同正义原则，鼓励交易原则。 合同自由原则，既强调了当事人能够自由协商的自由，同时也强调了合同的法律约束力。当事人自由协商的自由，包括了当事人能够自由商议合同的形式和具体内容。具体包括以下几点：1缔结合同的自由 2选择相对人的自由 3决定合同内容的自由 4变更和解除合同的自由 5选择合同方式的自由 6选择补救方式的自由 7 选择裁判的自由然而，作者认为，这些自由不是不被约束的自由，而是一种受法律保护的自由。一旦一个人的自由不受法律保护，那么他的自由也不算真正意义上的自由。 在谈论合同自由这一原则时候，常常和合同的正义原则一起看待，两者相辅相成，缺一不可。只有为了保证合同实质正义的自由，才是真正的合同自由原则。 从我国的合同自由原则发展来看，我们已经意识到合同的本质是一种交易，要在国家宏观调控指导下，完善合同自由原则的贯彻。法律不能过多地干预经济，要保证当事人主体的合同自由。如果我国民商法律不能尊重自然人的基本权利，就阻碍了市场经济的进步，不利于社会发展。除了在合同的订立方面，在合同的变更和解除方面，只要双方当事人达成合意，法律就不能给予更多的干涉，应当充分尊重当事人的意志自由。 另外，还谈到了，传统的合同法强调的契约规则是一旦订立合同就不能再进行改变。这一点与作者谈论的合同自由原则有不同。在合同订立之后，如果确实出现了不得已的情况导致合同无法履行或者不变更无法履行，这种合同自由原则为当事人的利益保护提供了很好的帮助。 诚实信用原则，作者提出了学界其他学者的四种观点，分别是主观判断说，
合同法分则买卖合同 一、买卖合同 （一）、买卖合同的概念和特点 买卖合同，是出卖人交付标的物并转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。其中，依约定应交付标的物并转移标的物所有权的一方称为出卖人，应支付价款的一方称为买受人。出卖人应当是买卖合同标的物的所有权人或其他有处分权人。 买卖合同具有以下法律特点： 1、买卖合同是双务合同 买卖合同的双方当事人在享有合同权益的同时，都负担相应的合同义务，其中，出卖人负有交付标的物并转移其所有权于买受人的义务，买受人负有向出卖人支付价款的义务，因此，买卖合同是典型的双务合同。 2、买卖合同是有偿合同 买卖合同中，出卖人所负担的交付标的物并转移其所有权于买受人的义务，与买受人所负担的支付价款的义务，互为对价，因此，买卖合同是典型的有偿合同。 3、买卖合同是诺成合同 除法律另有规定或当事人另有约定外，买卖合同自双方当事人意思表示一致之时起成立，并不以一方当事人标的物的交付或合同义务的履行作为合同的成立要件，因此，买卖合同为诺成合同。 4、买卖合同为不要式合同 除非法律或行政法规另有规定，买卖合同不需要采纳特定的形式，因此，买卖合同为不要式合同。 （二）、买卖合同的内容 买卖合同的内容要紧由当事人约定，除了标的、数量和质量、价款、履行期限、履行地点、履行方式、违约责任、解决争议的方法等条款以外，买卖合同的当事人还可就包装方式、检验标准和方法、结算方式以及合同使用的文字及其效力等内容进行约定。 1、标的 标的是买卖合同双方当事人权益义务指向的对象。买卖合同不规定标的，就会失去目的，失去意义，因此，标的是买卖合同的必要条款。标的条款必须清晰地写明标的物的名称，标的物若为法律和行政法规禁止转让的物品，则买卖合同无效，若为法律和行政法规限制转让的物品，合同应在办理有关审批手续后方可完全生效。有主合技和同 主四解
《中华人民共和国合同法》释义 全国人大常委会法制工作委员会编写 主编：胡康生 副主编：王胜明孙礼海 撰稿人：姚红何山贾东明杨明仑武再平郑淑娜陈佳林段京连李文阁王瑞娣 贾红梅杜涛郝作成石宏严冬枫 目录 总则 第一章一般规定 第二章合同的订立 第三章合同的效力 第四章合同的履行 第五章合同的变更和转让 第六章合同的权利义务终止 第七章违约责任 第八章其他规定 分则 第九章买卖合同 第十章供用电、水、气、热力合同 第十一章赠与合同 第十二章借款合同 第十三章租赁合同 第十四章融资租赁合同 第十五章承揽合同 第十六章建设工程合同 第十七章运输合同 第十八章技术合同 第十九章保管合同 第二十章仓储合同 第二十一章委托合同 第二十二章行纪合同 第二十三章居间合同 附则
总则第一章一般规定 本章共八条，对合同法的立法目的、合同法的调整范围以及合同法的基本原则作了规定。 第一条为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。 【释义】本条是对于合同法立法目的的规定。 合同法是民商法的重要组成部分，是规范市场交易的基本法律，它涉及到生产、生活领域的方方面面，与企业的生产经营和人们的生活密切相关。据不完全统计，每年订立的合同大约有40亿份。法院每年受理的合同纠纷案件，大约300万件。因此，制定一部统一的、较为完备的合同法，规范各类合同，能够更好地适应社会主义市场经济发展的需要，对于及时解决经济纠纷，保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，具有十分重要的作用。 党的十一届三中全会以来，我国先后制定了经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三部合同法。这三部合同法对保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进国内经济、技术和对外经济贸易的发展，保障社会主义建设事业的顺利进行，发挥了重要作用。但是，随着改革开放的不断深入和扩大、经济贸易的不断发展，这三部合同法的一些规定不能完全适应了，存在的主要问题是：第一，国内经济合同、涉外经济合同和技术合同分别适用不同的合同法，有些共性的问题不统一，某些规定较为原则，有的规定不尽一致；第二，近年来，在市场交易中利用合同形式搞欺诈，损害国家、集体和他人利益的情况较为突出，在防范合同欺诈、维护社会经济秩序方面，需要作出补充规定；第三，调整范围不能完全适应，同时近年来也出现了融资租赁等新的合同种类，委托、行纪等合同也日益增多，需要相应作出规定。 制定合同法的原则是：第一，制定一部统一的、较为完备的合同法。过去所以先后形成了三部合同法，不是不要搞统一的合同法，制定统一合同法的条件还不成熟，如果等成熟了再制定，又不能适应市场对法律的迫切需要，为了加快立法步伐，成熟的先制定，这样做是完全正确的。现在情况不同了，经过10多年的实践经验，已积累了大量经验，有条件制定一部统一的、比较完备的合同法，对有关合同的共性问题作出统一规定，把10多年来行之有效的有关合同的行政法规和司法的规定，尽量吸收进来。这个问题，在1993年修改经济合同法时就被反复考虑并提出来了。根据十四大关于建立社会主义市场经济体制的要求，1 993年对经济合同法进行了修改，同时开始着手研究起草统一的合同法。第二，以三个合同法为基础，总结实践经验，加以补充完善。实践证明，三部合同法总的原则和规定是正确的、可行的。制定统一的合同法，不是将现有的合同法律推倒重来，而是在总结实践经验的基础上，结合新的情况，进行修改、补充和完善。要注意法律的连续性，对于现行有效的制度和原则要继续保留，不适应的予以修改，不够的予以补充完善。第三，从我国实际出发，充分借鉴国外合同法律的有益经验。合同法主要是规范财产流转的，相对来讲共性问题要多些，我们要开展对外经济、技术、贸易，不考虑国际通行的作法也是行不通的。当然，借鉴国外经验，要从我国实际出发，不能离开我国实际。例如，我国是以公有制经济为主，这一点与西方资本主义国家是不同的。 第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 【释义】本条是关于合同法调整范围的规定。
最高人民法院 关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释 （2012年3月31日最高人民法院审判委员会第1545次会议通过） 为正确审理买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本解释。 一、买卖合同的成立及效力 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第四条人民法院在按照合同法的规定认定电子交易合同的成立及效力的同时，还应当适用电子签名法的相关规定。 二、标的物交付和所有权转移 第五条标的物为无需以有形载体交付的电子信息产品，当事人对交付方式约定不明确，且依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人收到约定的电子信息产品或者权利凭证即为交付。 第六十一条【合同约定不明的补救】合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六条根据合同法第一百六十二条的规定，买受人拒绝接收多交部分标的物的，可以代为保管多交部分标的物。买受人主张出卖人负担代为保管期间的合理费用的，人民法院应予支持。 买受人主张出卖人承担代为保管期间非因买受人故意或者重大过失造成的损失的，人民法院应予支持。 第一百六十二条【多交标的物的处理】出卖人多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。
最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释 （2012年3月31日最高人民法院审判委员会第1545次会议通过，自2012年7月1日起施行。） 法释〔2012〕8号 为正确审理买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本解释。 一、买卖合同的成立及效力 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第四条人民法院在按照合同法的规定认定电子交易合同的成立及效力的同时，还应当适用电子签名法的相关规定。 二、标的物交付和所有权转移 第五条标的物为无需以有形载体交付的电子信息产品，当事人对交付方式约定不明确，且依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人收到约定的电子信息产品或者权利凭证即为交付。 第六条根据合同法第一百六十二条的规定，买受人拒绝接收多交部分标的物的，可以代为保管多交部分标的物。买受人主张出卖人负担代为保管期间的合理费用的，人民法院应予支持。 买受人主张出卖人承担代为保管期间非因买受人故意或者重大过失造成的损失的，人民法院应予支持。 第七条合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。 第八条出卖人仅以增值税专用发票及税款抵扣资料证明其已履行交付标的物义务，买受人不认可的，出卖人应当提供其他证据证明交付标的物的事实。 合同约定或者当事人之间习惯以普通发票作为付款凭证，买受人以普通发票证明已经履行付款义务的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。
妥善审理买卖合同案件切实维护公平交易秩序 ——最高人民法院民二庭负责人答记者问 作者:张先明发布时间:２012-06－06 0８:27：３8 6月５日,最高人民法院召开新闻发布会,向社会公布《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》)。发布会后,为详细了解这部司法解释的出台背景和主要内容,记者采访了最高人民法院民二庭负责人。? 出台背景和经过? 记者:现行合同法第九章已经以46个条文的容量规定了买卖合同法则,请问最高人民法 院为什么还要出台这部司法解释？起草这部司法解释都经历了哪些程序?这部司法解释主 要包括哪些内容？??负责人:买卖合同是所有有偿合同的典范，是社会经济生活中最典型、最普遍、最基本的交易形式。 人民法院司法统计数据显示，历年来民商事纠纷案件中，买卖合同纠纷案件的数量一直相当庞大,即便是2００8年全球金融危机蔓延过程中发生的民商事纠纷,买卖合同纠纷数量 也是位居首位。无论是交易实践还是审判实务,均表明买卖合同是现实经济生活中最基本、最常见、也最重要的交易形式。合同法第九章通过４6个条文规定了买卖合同法则,居于合同法分则规定的有名合同之首，买卖合同案件审理中需要遵循的原则和判断标准亦常为其他有名合同所借鉴,因此，在合同法分则中占据统领地位的买卖合同章堪称合同法的“小总则”。?然而,由于合同法第九章的46个条文难以涵盖买卖合同关系的复杂性和多样性以及市场 交易日新月异的变化,特别是在合同法施行以来,各级人民法院在贯彻适用合同法第九章的 过程中,遇到诸多新情况和新问题。对买卖合同相关规定的不同理解,导致民商事审判实践对合同法买卖合同章及相关规定的适用上存在较大差异，从而影响了司法的严肃性和统一性。为了及时指导各级人民法院公正审理买卖合同纠纷案件,依法保护当事人的合法权益，规范市场交易行为，提高买卖合同法则的可操作性，最高法院于2００0年３月正式立项,决定制定关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的司法解释,并委派民二庭负责起草。 ?最高法院民二庭对该司法解释进行了深入调研和充分论证,广泛征求了各级人民法院、全国人大法工委、国务院法制办、商务部、工商总局、住房和城乡建设保障部、中国人民银行等各部门意见。特别是多次征求合同法起草人梁慧星教授、王利明教授、崔建远教授以及合同法专家韩世远教授、王轶教授、刘凯湘教授、李永军教授的意见。为了使司法解释更符合市场交易实际和审判实践的要求,更好地保护各方当事人的合法权益，我们还通过最高人民法院网向社会公开征求意见。该司法解释起草工作历时十二年,起草十二稿。20１2年3月31日最高人民法院审判委员会第154５次会议讨论通过了该司法解释。??《解释》包括8个部分，总计４6条,主要对买卖合同的成立及效力、标的物交付和所有权转移、标的物毁损灭失的风险负担、标的物的检验、违约责任、所有权保留、特种买卖等方面如何具体适用法律作出明确的规定。??买卖合同效力的认定 记者：合同的效力认定对于市场交易发展和交易秩序稳定影响甚巨,请问这部司法解释在买卖合同效力的认定方面有什么新的进展？ ?负责人:现代合同法或买卖法最为重要的基本精神或价值目标就是鼓励合同交易,增进社会财富。市场交易越频繁,市场经济越能充分发展，社会财富和国家财富越能迅速增加。实践不断证明，随着社会关系的日益复杂和市场经济日益繁荣,不适当地宣告合同无效,不仅增
合同法的演讲：中国合同法中若干法律问题 王利明中国人民大学法学院教授，博士生导师 上传时间:2003-2-26 今天我想和大家一块讨论一下关于合同法的一些问题。我感觉到合同法的内容太多，我想讨论一下新合同法的立法精神和原则。 一、合同法在制定过程中首先贯彻了一个原则就是"诚实信用"原则。这个原则在现代合同法甚至整个民法里都被称为"帝王原则"。为什么会提到这个高度？首先在债法里，当事人不管有多少知识，但对未来的情况是无法预见的，但如果当事人能够诚实守信的，合同就能得到严守，反之，合同再完美，都不可能得到严守。再从经济效能来考虑。当事人能够遵循该原则，则效率能够达到最高。例如，我到上海要订机票，如果我打一个电话，航空公司就把机票送来，这就省掉了很多交易费用。但是有人订票后，送来又不要了，大家经常这么干，不承认打过电话，最后航空公司就不会再开展送票，这样交易成本就增加了，交易过程就显得缓慢。第三，合同法要强调诚信原则，是考虑到需要在此之上建立一个义务群，对当事人的行为进行规范。这是现代民法发展的重要趋势和表现。 那么这个义务群包括哪些内容？ 1、前契约义务。 传统的民法认为，只有在合同成立后，订约的当事人才真正地负有合同义务，而在成立前，即使当事人进行了谈判，也并不负有任何义务，否则就会强加义务给当事人，妨碍了谈判自由。但是现代民法认为尽管合同还没有成立，可是彼此之间因为相互的接触和商谈，可能产生一种信任关系，那么是有义务的，而这个义务的法律根据是什么？后来发现可以用诚信原则来解释。例如一个外商和中方商谈一个项目，让中方搞"四通一平"，搞好后，外商不签。中方提出要赔偿，但外商不赔，认为没有合同。起诉到法院，法院说中方至少是太心急了点，合同都没有签订，就去准备了。但是从这个案例里可以看出，可能有性急的成份，但这个准备不是没有依据的，因为外商已经口头上有所承诺，这就使中方产生了一种信赖，他基于这种信赖去进行准备工作。所以外商尽管没有签合同，但因为他已经违反了作为一个诚实的商人的义务。所以我国合同法规定了基于诚实信用原则而产生的义务。42条43条都有规定，但是也不限于这两条，例如289条的强制订约义务，运输人不得拒绝旅客的合同的运输要求。这也是很新的发展。因为随着大企业的兴起，垄断也越来越成为一个问题，所以法律从两个角度对消费者进行保护。一是对格式合同进行规定，因为消费者不可能协商，所以他不可能自由地表达自己的意愿，所以对条款的制作人使用条款进行限制。二是对大企业来说，从事垄断业务时，相对人可能被迫接受这种服务，例如自来水服务，不可能有别的选择，此时，民法就不能允许垄断的企业可以对相对人进行选择。否则消费者将会被迫面临一种接受不公平条的状况。所以立法就规定了强制订约义务，只要对方提出的是合理的要求，你就必须和他订约。但是规定这个强制订约时，实际上就是适用了这个前契约义务的理论。因为现在还是在订约阶段。那么这又提出了另外一个问题： 强制订约义务的违反，相对人是不是可以请求他继续订约，法院有没有权力强制他继续订约？这个领域可能会发展得越来越多。包括出租车能不能拒载，如果拒载了乘客除了可以
篇一：合同法案例,共有关系,买卖合同 买卖合同、共有关系 个体户张某、王某二人于1999年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即氢车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。 李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，赵某某租车给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。 赵某把车租赁给李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，李某把那辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了抵押协议，但没有进行抵押登记。 次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。 现问： （1）张某、王某对卡车是什么财产关系？ （2）张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？ （3）李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效？为什么？（4）李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？ （5）李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为什么？ （6）截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么？ 答案： （1）张某、王某对卡车是按份共有关系。 （2）有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效务待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。 （3）有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。（4）不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。 （5）不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。（6）归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。 解题思路 本题虽然人物众多，但彼此之间的法律关系比较简明，案情发展脉络呈流线型，考生只要依情节按图索骥，依次回答每个问题即可。 法理详解： （1）、（2）张某、王某按份投资购买卡车，共同从事运输业务，依法成立按份共有关系。按份共有又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。《民法通则》第78条规定；“按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。” 既为共有关系，共有财产权属于全体共有人所有，因此，共有财产的处分，必须取得全体共有人的同意。一个或者几个共有人未经全体共有人的同意，擅自对共有财产进行法律上的处分的，对其他其有人不产生法律效力。但如果其他共有人事后追认该行为，则该处分行为有效。《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”本案中王某事后得知后，要求分得一半款项的行为表明，王某是追认了张某的无权处分行为。
买卖合同司法解释(六) 篇一：买卖合同司法解释六 篇一：《买卖合同司法解释》及6月5日新闻发布稿 最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释已于XX年3月31日由最高人民法院审判委员会第1545次会议通过，现予公布，自XX年7月1日起施行。二○一二年五月十日 法释XX7号 最高人民法院 关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释 （XX年3月31日最高人民法院审判委员会第1545次会议通过） 为正确审理买卖合同纠纷案件，根据中华人民共和国民法通则、中华人民共和国合同法、中华人民共和国物权法、中华人民共和国民事诉讼法等法律的规定，结合审判实践，制定本解释。 一、买卖合同的成立及效力 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人
名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第四条人民法院在按照合同法的规定认定电子交易合同的成立及效力的同时，还应当适用电子签名法的相关规定。 二、标的物交付和所有权转移 第五条标的物为无需以有形载体交付的电子信息产品，当事人对交付方式约定不明确，且依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人收到约定的电子信息产品或者权利凭证即为交付。 第六条根据合同法第一百六十二条的规定，买受人拒绝接收多交部分标的物的，可以代为保管多交部分标的物。买受人主张出卖人负担代为保管期间的合理费用的，人民法
合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同法：合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。 诺成合同：是指当事人意思表示一致便告成立的合同。 实践合同：又称为要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的合同。 格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同，又称标准合同。 合同法基本原则：对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约邀请：又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。 承诺迟延：是指受要约人在承诺期限届满后才发出的承诺。 承诺撤回：是指受要约人再发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。 拍卖：拍卖是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖方式。拍定：拍卖人在竞买人所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。这也就是说，此方合同当事人在对方提出要约的时候，非有正当理由不得拒绝承诺。 附合缔约：是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。 缔约过失责任：是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 附条件的合同：是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。 附期限的合同：是指以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。 合同无效：指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律力。可撤销的合同：是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。 效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承诺或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。 表见代理：是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。 合同的履行：是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。 全面履行原则：又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。 协作履行原则：是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。 同时履行抗辩权：是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。 不安抗辩权：是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资力明显减弱，有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。 先履行抗辩权：是指在有先后履行顺序的双务合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。 撤销权：指债权人在债务人放弃对第三者的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。 合同的变更：所谓合同的变更，在一般情况下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。 合同的转让：是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。 合同权利和义务的概括移转：是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为
《合同法》关于分期付款买卖合同的规定 第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。 出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。【释义】本条是对分期付款买卖的规定。分期付款买卖，是指买受人将应付的总价款，在一定期间内分次向出卖人支付的买卖合同。分期付款买卖也是一种特殊买卖，其根本特征在于买受人在接受标的物后不是一次性支付价款，而是将价款分成若干份，分不同日期支付。分期付款买卖在某种意义上也属于一种赊购，但买受人在接受标的物之后，不是在一定期限内一次性地支付价款，而是在一定期限内分批次地支付。分期付款买卖中，当事人双方可以自由约定付款的期限和次数，也可以约定买受人在接受标的物前先支付或者先分期支付若干价款，但在出卖人交付标的物后买受人至少应当再分两次向出卖人支付价款，否则就不属于分期付款的买卖。分期付款买卖可于买卖标的物价金较高，买受人筹款一次支付有困难时适用。由于价金是陆续支付，会使买受人在心理上、履行上不感有过重的负担，因此分期付款买卖能促进昂贵品的消费，如购买商品房、汽车多采用分期付款方式。一、法律对分期付款出卖人避免风险的特别约定的限制分期付款买卖使买受人未支付全部价金即取得买卖标的物，出卖人未得到全部价金即需移转买卖标的物，出卖人存在不能取得全部价金的风险。因此，在分期付款买卖合同中出卖人为躲避风险，往往提出一些有利于自己的合同条款。一般来说这也是合理的，也是合同自愿原则的体现。然而，分期付款的买受人往往是弱者，其利益容易受到损害。因此，法律为了防止出卖人提出的这些条款过于苛刻，就应当规定出一定的限制，以保证当事人双方利益的平衡。出卖人在分期付款买卖中采取的躲避风险的各种措施中，最重要的就是解除合同或者请求支付全部价款的特约。设定期限利益丧失约款，为保证及时收取价款，出卖人可以在合同中提出这样的条款，即买受人不按期支付价金，出卖人有权请求买受人一并支付未到期的价金。这种条款可以称为期限利益丧失条款。由于分期付款买卖中的期限利益属于买受人，为防止因特别约定致使买受人一有迟延付款的行为即丧失期限利
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 买卖合同法解释三 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________ 说明：本合同资料适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与 义务，同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改，使用 时请详细阅读内容。
为正确审理买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本解释。 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合 同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持 第四条人民法院在按照合同法的规定认定电子交易合同的成立及效力的同时，还应当适用电子签名法的相关规