毁标行为的后果

【案情】

原告:宁波某餐饮管理公司

被告：浙江省某集团公司

第三人：杭州某餐饮有限公司

2000年5月，被告对刚建造的华文大厦裙楼承包经营权举行招标。第三人以200万元承包费投标额中标。6月8日，双方正式签订了承包经营合同，双方邀请律师在场见证。

由于签约单位名称与中标的某有限公司不符，集团公司负责人要求延期签字盖章，待董事会讨论再决定。同年8月，集团公司决定再次召开承包经营权招标会，原告以188万元中标。被告当即通知原告十天后正式签订书面合同，并交纳首期承包费100万元。中标次日，原告为了按时交纳承包费，向自己托管经营的一酒店公司借款100万元，并约定借款年利率

为12%。中标后第十天，原告持100万商业汇票到被告单位准备签定书面合同并交纳承包款。被告拒绝接收该款，并告知原告，被告已于两天前与原中标的第三人正式签约。双方经过交涉达不成一致意见。

原告认为，被告的毁标行为不仅导致原告的经济损失，而且侮辱原告的人格，诉讼中原告提出以下诉求:(1)被告应承担原告借款利息12万元、

（2）投标和订约直接损失1万元，（3）承担原告的精神损失5万元。被告则认为，合同尚未订立，虽然有道德上的责任，但并不需要承担经济赔偿责任。

【焦点】

被告行为是否构成缔约过失，若构成是否承担借款利息，是否承担精神赔偿责任。法院在审理中有以下不同观点：

1．对于缔约过失，一种观点认为，原告与第三人餐饮有限公司均为中标单位，因原告中标在后，被告的行为不构成缔约过失。另一种观点则相反，认为构成。

2．对于被告应否承担借款利息，以及赔偿精神损失，也存在两种相反观点。

经过审理，法院认定被告的行为构成缔约过失。并根据《民法通则》

第61条第1款、《合同法》第42条的规定，判决被告承担原告投标、定约的损失4500元，同时驳回原告其他诉讼请求。

【问】法院的判决正确吗？

【分析】

本案涉及缔约过失责任构成要件以及责任范围等问题。

一、缔约过失

缔约过失是在缔约磋商阶段缔

约人故意或有过失地违反缔约过程中应遵守的注意义务，而依法承担的民事责任。该合同义务又称之为先合同义务。它包括相互协助、照顾、保护、通知等义务。它体现了民法上诚实信用原则。缔约过失责任不同于合同责任，前者是对先合同义务的违反，后者是对合同义务的违反。

现代合同法理论认为，当事人从缔约磋商开始，就意味着双方当事人

由缔约前的普通关系进入一种特殊的相互信赖关系。

德国法学家耶林曾作了精彩的论述：从事缔结契约的人，是从交易外的消极义务范畴，进入契约上的积极义务范畴，其因此而承担的首要义务，系于缔约时须善尽必要的注意义务。法律所保护的并非仅是一个业已存在的契约关系，正在发生的契约关系亦应包括在内。否则，契约交易将

暴露于外，不受保护，缔约一方当事人不免成为他方不注意或疏忽的牺牲品。

就本案而言，被告擅自毁标的行为构成合同法上的缔约过失。原告在第二次招标会上所作的投标行为——承诺交纳180万元承包费的行为，是应原告招标中的要约邀请而发出的要约，被告表示认可，即为承诺。由此，被告与原告之间即建立了特殊的信

赖关系。就原告而言，要遵守要约的法律约束；就被告而言，一旦确认原告中标，就是承诺，须遵守承诺的法律约束。由于招投标合同必须签定书面合同，因此，该承包合同因欠缺法定生效要件而不能有效成立。被告的行为产生在合同有效成立之前，属于未尽保护原告缔约利益注意义务的缔约过失。但是否承担缔约过失责任，还需审查被告行为有无符合承担

缔约过失责任的构成要件。

二、缔约过失责任构成要件与责任范围的确定。

缔约过失责任构成要件具体包括：

(1)违反先合同义务；

(2)当事人缔约中存在过失；

(3)缔约过失造成对方当事人损失；

(4)损失与过失之间有因果关系。

其中，后两个要件实际上是缔约

责任的范围确定问题。

1．先合同义务的违反

必须以违反一定义务为前提，缔约过失责任也不例外。由于合同订立是一个过程，是双方当事人为了合同订立而逐渐理解交流的过程。在此基础上双方信用关系不断加强。这种信用对于交易安全具有非常重要的意义。因此，法律对其予以保护，并赋予强制约束力。一旦违反，即可能导

致民事责任的承担。显然，本案被告毁标行为致使合同不能成立，破坏了缔约中形成的信赖利益。同时也违反法律规定的缔约中相互保护、照顾等先合同义务。

2．缔约过失存在

缔约过失实为缔约过错。它包括故意与过失两种情形。可见，缔约过失责任属于过错责任的一种。即缔约一方违反法定义务，并在主观上有过错。

合同法第42条规定的三种情形均为有过错的缔约过失行为。即假借缔约，恶意磋商；故意隐瞒有关重要事实或提供虚假情况；其他违背诚实信用原则的行为。

本案被告既未征得原告同意，又无其他不可抗力等免责事由，仅仅是为了多收承包费而擅自毁标，拒绝签约，严重违背诚实信用原则，其主观过错是明显的。

3．损害事实存在

没有损失就谈不上赔偿。对缔约损失的确定，理论界有不同的看法，一种观点认为，缔约过失责任范围仅限于赔偿信赖利益的损失，该损失包括直接损失和间接损失。直接损失包括：缔约费用；准备履行所付费用；上述费用支出的利息。间接损失又称消极损失。是指受损害的一方可得利益的减少或丧失。因此，缔约中一方

违反保护义务而导致他方人身或财产损害时，过错方也应承担。另一种观点认为，该责任范围不得超过缔约时应当预见到的因合同不成立或无效产生的损失，也不得超过合同有效或不成立时的履行利益。我们认为前种观点更为合理。因为责任范围应结合过错程度及损失实际大小考虑，而不应限定其范围。

就本案而言，原告因被告缔约过失而