30.05.2020
进出口贸易实务案例库--磋商与合同订立
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• 这笔合同不成立。
• 因为对方最后复电改变了付款条件，根据 《公约》规定，即为实质性地变更了发盘 条件，实为还盘。
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进出口贸易实务案方某外贸公司派遣贸易小组赴美购买设 备，双方在纽约已就设备规格、单价、数 量等主要条款达成协议。小组赴美时向对 方表示，回京后缮制合同，由双方签字后 生效。回京后，用户撤销进口委托，合同 无法签署，信用证也未开出。美方敦促中 方履约，否则将在美起诉中方公司。试分 析中方应如何处理此案。
发出。（2）内容中必须十分明确、肯定。一经对方接受，合同
即告成立。明确即需要写明货物名称并明示或默示地规定数量
和价格或规定如何确定数量和价格。如果要约中伴随着要约人
的保留条件，就不算是有效的要约，而只能是要约邀请，即使
对方表示了承诺，合同仍然不能成立。③要约要送达受约人。
接受，又称“承诺”，是指受盘人（受要约人）愿意根据报价
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• 某工艺品公司与国外洽谈一笔玉雕交易， 经过双方对交易条件的往返磋商之后，已
就价格、数量、交货期等达成协议，我方 公司于是在8月6日致电对方：“确认售于 你方玉雕一件……，请先电汇1万美元。” 对方于8月9日复电：“确认你方电报，我
购玉雕一件，条件按你方电报规定，已汇 交你方银行1万美元，该款在交货前由银行 代你方保管……”。问：这笔合同是否成立， 并简述理由。
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• 我某外贸公司3月1日向美商发去电传，发 盘供应某农产品1000公吨并列明“牢固麻
袋包装”。美商收到我方电传后立即复电
表示“接受，装新麻袋装运”，我方收到
上述复电后即着手备货，准备于双方约定 的4月份装船，两周后，某农产品国际市场 价格猛跌，美商于3月20日来电称：“由于
人所列的条件订立合同的意思表示。一项有效的承诺必须满足
以下条件：（l）承诺要由受要约人作出才发生效力。（2）与
要约的条件保持一致。（3）承诺应在要约的有效期间内作出。
（4）承诺必须通知要约人才发生效力。因此，如果一方当事人
向对方提出一项要约之后，对方对该项要约无条件予以承诺，
双方当事人之间就达成协议，从而成立了一项对双方当事人都
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• ①本案中我方拒开信用证是合理的；
• ②根据《公约》规定，构成一项有效接受的条 件之一：接受必须同意发盘所提出来的交易条件 若提出有条件的接受，则不是一项有效接受。
• ③在本案中我方表示接受的电传中列有“以签 署确认书为准”字样，属于有条件接受，后来一 直没有签署确认书，故未构成有效接受，即合同 未成立，既然合同未成立，对方要求我方开立信 用证，我方有权拒绝。
你方对新麻袋包装的要求未予确认，双方
之间无合同”，而我方坚持合同以有效成 立，双方发生争执，试评析此案。
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• ①本案中，合同确已有效达成。 • ②根据《公约》，从原则上讲，接受的内容应与该发盘中提出的条
件完全一致，才是有效接受，若对方发盘表示接受但附有添加、限制 或其他更改的答复，即为拒绝该发盘，并构成还盘。但是，《公约》 对发盘条件的添加或变更有实质性与非实质性之分，其规定：有关货 物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间，一方当事人对另 一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等的添加或不同条件，均视为 实质性变更发盘的条件。如果添加或变更的条件属于不重要的或微小 的非实质性的添加或变更，能否构成有效的接受，要取决于发盘人是 否反对。如果发盘人不表示反对，合同将按添加或变更后的发盘条件 成立。 • ③本案中，美商对发盘表示接受，同时对包装条件作了小的更改， 这属于对发盘作了非实质性的更改。我方对此并未提出反对，而是着 手备货。根据《公约》规定，我方未对其非实质性改变提出异议即说 明合同已按原发盘内容及修改内容为交易条件成立。 • ④美商以我方对其修改包装条件未确认为由否认合同的确立是错误 的。
• 我某公司与外商磋商进口机械设备交易一 宗。经往来电传磋商，已就合同的基本条 款初步达成一致，但我方最后所发表示接 受的电传中列有“以签署确认书为准”的 文字。事后，外商拟就合同书，要我方确 认，但由于对某些条款的措辞尚待进一步 商讨，同时有发现该商品的市场价格趋疲， 因此，未及时给予答复，外商有连续来电 催开信用证，我方回答拒绝开证，试分析 这一拒绝是否合理？
阿方接到该电报时，得知国际市场镁矿石价格上扬，因此决 定拒绝成交，于是向中方发电，称：“由于国际市场镁矿石 价格发生变化，货物已于接到你方电报时售出。”而中方对 此拒绝接受，认为中方是在发盘有效期内接受了阿方发盘， 坚持要求按发盘的条件执行合同，阿方如不执行合同，则要 赔偿中方的损失，即差价25万美元。
（问题）:中方公司9月20日来电表示接受的发盘是实盘还是
虚盘？此时合同是否成立？
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分析:
发盘，又称报价，即民法上所称的“要约”，是指一方当
事人向一个以上特定的当事人提出的订立合同的建议。一项有
效的要约必须具备以下条件：（l）向一个或一个以上特定的人
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• 中方可以向美方说明我国签订的涉外经济 合同，必须以书面形式订立，否则无效。 我国对《公约》的第十一条提出了保留。
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[案例1]
1990年，阿根廷某公司应中国某公司的请求，报出镁矿石初 级产品200公吨，每公吨2 150美元，即期装运的实盘。但中 方接到阿方报盘，未作还盘，而是一再请求阿方增加数量， 降低价格，并延长有效期，阿方公司将数量增到350公吨，每 公吨价格为CIF上海价2 100美元，有效期经三次延长，最后 延长至9月25日，中方公司于9月20日来电表示接受该盘。