贩卖毒品，并在十天内将公款 归还。甲不能成立挪用公款罪 的见解正犯，成立挪用公款罪 的教唆犯（乙客观上实施了挪 用公款的违法行为）。
4．利用有故意的工具（被利 用者虽然有责任能力并且有 故意，但缺乏目的犯中的目 的，或者不具有身份犯中的身 份）。这种情形利用者和被利 用者可以成立共同犯罪。
（1）利用他人有故意但无目 的的行为。 案例：甲欲实施传播淫秽物品 牟利罪，向乙隐瞒牟利目的， 利用乙传播淫秽物品。因为乙 不具有牟利目的，只构成传播 淫秽物品罪，而甲构成传播淫 秽物品牟利罪的间接正犯，二 者在传播淫秽物品罪范围内 成立共同犯罪。这是间接正犯 与被利用者构成共同犯罪的 体现。 （2）利用他人有故意但无身 份的行为。 案例：甲（警察）指使乙（联 防队员，非司法工作人员）刑 讯逼供乙。甲构成刑讯逼供罪 的间接正犯。乙有逼供的故 意，但没有司法工作人员身 份，不能构成刑讯逼供罪的直 接正犯，只能构成该罪的帮助 犯（如果乙致人轻伤，则会触 犯故意伤害罪）。甲乙构成该 罪的共同犯罪。这也是间接正 犯与被利用者构成共同犯罪 的体现。
第一，对自己支配的建筑物、 汽车等场所内的危险的阻止 义务 第二，对发生在自己身体上的 危险行为的阻止义务
行为人不履行作为义务，造成 或可能造成结果的，才可能成 立不作为犯罪。只有当行为人 履行作为义务可以避免结果 发生时，其不作为才可能成立 犯罪。
人作为工具实施实行行为的）
进而支配犯罪事实的的
1．利用无责任能力者的身体 张三利用精神病人强奸妇女，
活动
张三是强奸罪的间接正犯。
2．利用他人不属于行为的身 利用他人的条件反射动作等；
体活动受强制的身体活动 使他人丧失自由意志进而利
用其身体活动。
3．利用缺乏故意的行为（利 （1）利用他人不知情的行为。
则规定的、具有法益侵犯急
迫可能性的行为，是刑法主
要禁止的行为
教唆行为
帮助行为
实行行为判断标准
1 形式上符合客观构成要件，而且具有法 “着手”属于实行行 实行行为通常是刑法
益侵害的紧迫性
为的起点。但着手不 分则规定的，但刑法
是预备行为的终点， 分则规定的行为并不
否则“着手”还是属 一定是实行行为，有
于预备行为了
表明行为人内心的、主观面的
要素
成文的构成要件要素与不成 成文的构成要件要素：刑法条 绝大多数的构成要件都是成
文的构成要件要素
文明文规定的要素
文的构成要件要素
不成文的构成要件要素：刑法 例如“以非法占有为目的”就
条文表面上没有规定，但实质 是盗窃罪的不成文的构成要
上是必须具备的要素
件要素。
共同的构成要件要素与非共 共同的构成要件要素：任何犯 例如行为
第三，故意犯罪行为可
以成为作为义务发生
的根据。(能用结果加重
犯评价的除外 )
2．作为 可能性 3．结果 回避可 能性：
4.不作为 与作为 的等价 性
（2）基于 与法益的 无助（脆 弱）状态的 特殊关系 产生的保 护义务。 （3）基于 对法益的 危险发生 领域的支 配产生的 阻止义务
“法律不强 人所难”。
（2）利用他人的过失行为。 案例：医生将毒针交给护士， 吩咐其给病人注射，护士本应 按规定检查针剂，但因为过于 相信医生的权威而未检查并 照办。医生是故意杀人罪的间 接正犯，护士属于过失致人死 亡（有可能构成医疗事故罪）。
（3）利用他人犯其他罪的故 意。 案例：甲不知道丙坐在高档穿 衣镜后面，而乙知道，乙为了 杀死丙，唆使甲向穿衣镜开 枪，穿衣镜被打碎，丙也中弹 身亡。甲构成故意毁坏财物罪 （或者与过失致人死亡罪的 想象竞合），乙成立故意杀人 罪的间接正犯。甲乙在故意毁 坏财物罪范围内成立共同犯 罪。
有意性：刑法只调整有意识和 不包括反射动作、睡梦中的举
有意志支配和控制的行为 动等等
有害性有害性（实质要素）： 社会危害表现为法益侵犯性
刑法只禁止在客观上危害社 （对法益的实际侵犯和侵犯
会的行为，对社会无害的身体 危险）。
举止不会被规定在刑法中。
分类
预备行为
实行行为
实行行为是刑法的中心概
念，因为实行行为是刑法分
2 影响犯罪未遂与不可罚的不能犯地区分 如果没有法益侵犯性
的行为存在，那就没
有犯罪的存在
3 影响因果关系的判断
因果关系是讨论实行 甲抢劫乙，乙逃跑，
行为与实害结果之间 钱包掉下。甲拾得钱
的关系，如果没有实 包离开。甲成立抢劫
行行为，那么实害结 未遂和盗窃罪的想象
果就只能是另一实行 竞合，从一重。
行为或者自然事件导
素，是指不为违法性提供根 中的“遗忘物”、“埋藏物”。
据，只是为了区分相关犯罪 特别提请注意：
（包括同一犯罪的不同处罚 （1）表面的构成要件要素不
标准）界限所规定的要素。 是成立犯罪必须具备的要素。
（2）表面的构成要件要素是
不需要证明的要素。
危害行为
概述
基于人的意识和意志支配实 注意刑法中的诬告陷害罪，要
张 明 楷 二 阶 违法（客观）构成要件 构成要件符合性（行为、行为对象、结果、构成身份）
层理论
违法性阻却事由（正当防卫、紧急避险、其他违法阻却
（备注：是
事由）
递 进 的 ， 满 责任（主观）条件
责任条件（故意、过失、目的与动机）
足前者才考 虑后者）
责任阻却事由（责任能力、违法性认识可能性、期待可 能性
同的构成要件要素
罪都必须具备的犯罪构成要
件要素
非共同的构成要件要素：部分 例如目的、动机、构成身份。
犯罪成立要求的犯罪构成要
件要素
真正的构成要件要素与表面 真正的构成要件要素：指为违
的构成要件要素
法性提供根据的要素
表面的构成要件要素：又叫虚 例如第 114 条中的“尚未造成
假的构成要件要素、分界要 严重后果”，第 270 条第 2 款
务
对 危 险 源 危险物品、危险设置、危险系
注意： 第一，正当化事由可以
的 支 配 产 统等）的管理义务。
成为作为义务的根据
生 的 监 督 第二，对他人危险行为（他人
第二，一般过失行为与
义务。
不承担刑事责任）的监督义
过失犯罪行为都可以
务。
成为作为义务发生的
第三，对自己的先前行为引起
根据。
的法益侵害危险的防止义务
用不知情者的间接正犯） 案例 1：医生将毒针交给护
士，吩咐其给病人注射，护士
不知情而照办。医生是故意杀
人罪的间接正犯，护士如果没
有过失就无罪。
案例 2：甲欺骗乙家中的钟点
工丙，声称自己是乙的秘书，
要求丙将乙的公文包交给自
己带给乙，丙信以为真，将公
文包交给了甲。由于丙没有处
分财产的权限，所以甲只成立
盗窃罪的间接正犯。
不履行作 为义务造 成或者可 能造成危 害结果
（1）法益 侵犯的等 价性，要考 虑具体的 违法性与 责任内容。 （2）刑法 分则条文 使用的动 词能否包 括不作为 方式的判 断。
（3）行为 符合不作 为的一般 客观条件， 并不直接
第一，基于法规范产生的保护 义务 第二，基于制度或者体制产生 的保护义务 第三，基于自愿（合同或者自 愿接受）而产生的保护义务
在符合构成要件要素的事实
时，需要法官的规范的、评价
的价值判断才能认定的构成
要件要素。
积极的构成要件要素与消极 积极的构成要件要素：积极 因为刑法规定什么行为构成
的构成要件要素
的、正面的表明犯罪成立的要 犯罪，所以刑法中大多数构成
素。
要件都是积极的构成要件要
素
消极的构成要件要素：消极 消极的构成要件极为罕见，例
犯罪构成要件要素的分类
记述的构成要件要素与规范 记述的构成要件要素：在解释
（符合性判断中自然的、
的构成要件要素
构成要件要素和认定是否存 直观的判断）
在符合构成要件要素的事实
时，只需要法官的认识活动即
可确定的构成要件要素。
规范的构成要件要素：在解释 （符合性判断中要借助价值
构成要件要素和认定是否存 观念的判断）
致
4 影响共犯人的分类
共同犯罪人根据分工
不同，可以分为实行
犯、教唆犯与帮助犯
直接正犯与间接正犯
正犯：对犯罪实施过程具有决定性影响的关键人物或核心角色，具有犯罪事实支配性，是正
犯. 包括直接正犯、间接正犯与共同正犯
直接正犯（直接实行犯）。 行为人以自身的直接、积极的
身体活动实行犯罪的
间接正犯（间接实行犯） 行为人通过支配他人（利用他
可能属于预备行为。
2 属于类型性的法益侵害行为，即从社会
案例：甲为了杀害乙，
相当性上评价属于社会生活中被禁止的
劝乙乘坐飞机出外旅
有法益侵犯可能性的行为
行，希望乙死于空难，
结果乙果真死于飞机
事故。
实行行为与其他刑法理论的关联
1 影响犯罪未遂、犯罪预备的区分
如果已经着手实行行
为，绝对不可能成立
犯罪预备。
（不纯正）不作为犯： 注意：
行为人以不作为形式实施的 （1）真正的不作为犯源于刑
通常为作为形式的犯罪。 法的明文规定，不存在是否违
反罪刑法定的问题。但不真正
不作为犯存在是否违反罪刑
法定的问题。
（2）刑法中通常以作为方式 实施的犯罪并非一定可以由
不作为方式实施成立犯罪。
作为：即积极的行为，指以积 极的身体举止实施刑法所禁 止的行为。 作为：即积极的行为，指以积 极的身体举止实施刑法所禁
体现为违反禁止规范，有多种 表现形式，如利用他人、物质 工具、动物或者自然力等等。 体现为违反禁止规范与命令 规范。
不作为犯罪的分类 作为与不作为的关系