材料价格上涨引发的建筑合同履行问题及相应对策近年来，建材价格波动很大，全国基本建设项目中所用的例如钢材、水泥、沙石等主要建筑材料价格大幅上涨，2007之后甚至出现材料涨价潮，而由价格剧烈变动引发的建筑工程施工合同纠纷也不断增多。

一、三种合同计价方式

《建筑法》第十八条规定，建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。《建设工程施工发包与承包计价管理办法》第十二条规定，合同价可以采用以下方式：（一）固定价。合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。

（二）可调价。合同总价或者单价在合同实施期内，根据合同约定的办法调整。

（三）成本加酬金。

上述第二种合同计价方式（可调价）即在合同的实施过程中可以按照约定，随资源价格等因素的变化而调整价格。采用这种计价方式的合同，要求双方当事人在合同中就“可调”具体范围、内容和调整方式进行约定。《示范文本》对风险进行了具体列举：

1、法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款；

2、工程造价管理部门公布的价格调整；

3、一周内非承包方原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；

4、双方约定的其他因素。

以上4种基本上已经包含了在建设工程履行过程中会出现的风险，因此，双方完全可以将材料价格上涨因素在合同中加以约定，共同承担合同风险。由此引发的纠纷也因合同有约定而相对比较容易解决。

上述第三种合同计价方式（成本加酬金）是指合同价款由建筑产品的生产成本加上承包人的利润所构成。其中成本是按现行计价依据以合同约定的方法计算，酬金按工程成本乘以通过竞争确定的费率计算。这种计价方式具有灵活和动态的特点，也正因为如此，合同实施过程中的任何风险包括材料价格的涨跌等都可以在工程造价中得到完整反应，因此，在此种计价方式下，合同双方当事人不会出现哪一方因材料价格上涨而出现不公平的情况，由此引起的纠纷也比较少，且出现了纠纷也容易解决。

上述第一种合同计价方式（固定价），此种方式特点为单价或者总价固定，然而工程建设的工期一般较长，再加上必要的施工准备时间和办理竣工结算及保修期的时间，决定了施工合同的履行期限具有长期性，并且建设施工所涉及的施工材料往往种类较多，因此在合同履行期间往往出现一种或者数种施工材料价格变动的情况，而如果按照合同约定的固定价，在材料疯狂上涨的情况下，承包商

就会亏损甚至损失惨重，势必会产生纠纷。而本文所要探讨的就是这种固定价计价方式下的建筑施工合同的履行面对建筑材料大幅涨价时出现的问题以及应对的方法。

二、情事变更的提出

2008年，南京某业主（甲方）与上海某工程公司（乙方）签订安装工程施工承包合同，合同约定：合同价采用固定价。工程造价定为12000万元，工期为一年。合同签订之后，双方依约履行，然而，在合同履行期间，南京建筑材料价格不断的上涨，涨幅甚至达到了12%，乙方要求增加工程款，甲方不同意，因此，某工程公司将某公司告上法庭。

一种观点认为在合同履行过程中，由于建筑材料不断不正常地涨价，而建筑材料的上涨是双方当事人无法预知的，不断加大的建筑成本使原告无法承受，如果按照合同约定的固定价格，势必对乙方不公平，本案中材料价格上涨已经构成了合同的情事变更，因此乙方可以要求变更合同的相关条款。

另一种观点认为双方已经在合同中约定合同价方式为固定价，价格固定，当然风险也固定，并且合同的签订是在双方自愿、协商一致的情况下签订的。乙方应该按照合同约定履行合同义务，否则将承担违约责任。

上述两种观点涉及到材料价格大幅上涨属于情事变更还是商业风险问题。

三、材料大幅涨价是情事变更还是商业风险

情事变更属于不确定概念，因此法律上无法规定其定义，我国《合同法》中对情事变更也无明确规定。学理上的情事变更原则，是指合同有效成立以后，因当事人不可预见的事情的发生（或不可归责于双方当事人的原因发生情事变更）,导致合同的基础动摇或丧失，或继续维持合同原有效力有悖于诚实信用原则（显失公平）时，则应允许变更合同内容或者解除合同的法理。究其实质，情事变更原则为诚实信用原则的具体运用，目的在于消除合同因情事变更所产生的不公平后果。[①]

问题在于，将材料涨价的情况都一揽子地归入到情势变更或者商业风险，笔者认为，这种做法显然是荒谬的，需要看具体案例背后材料价格涨价的背景跟原因。因为引起材料涨价的原因多种多样，可能是市场的正常调节，可能是各地政府的一些举措（如奥运限行令），也可能是国家的经济政策的重大调整或者是国际形势的巨大变化等等。因此在实践中，需要结合个案进行判断。

到底建筑材料价格涨到什么程度才算达到了情事变更的要求呢？最高人民法院在1993年的《全国经济审判工作座谈会纪要》指出：“由于不可归责于当事人双方的原因，作为合同基础的客观情况发生了非当事人所能预见的根本性变化，以致按原合同履行显失公平的，可以根据当事人的申请，按情事变更的原则变更或解除合同。”

为了解决由于建材涨价所带来的问题，各地政府部门相继出台了一些文件，如2003年江苏省建设厅出台相关意见，意见中规定承发包合同中约定采用固定价格但未计取风险金的，其材料价格上涨幅度在10％以内（含10％）的，其差价由承包人承担；材料价格上幅超过10％时，其超出部分的价差由发包人承担；福建省建设厅也下发文件，要求承包方与发包方在约定主材10％以上涨价部分双方各自承担50％，以减轻因建材涨价给承包方带来的压力。有人说这种非法律文件的频繁出台不合适，并且10%的临界点也值得商榷，然而笔者认为，在没有法律明确规定的情况下，各地出台这种文件也是迫于实践压力，且某种程度上确保了情事变更不利一方的利益。然而，要最终维护市场交易方的公平，将情事变更在法律中加以明文规定刻不容缓。

四、情事变更在建筑施工合同中的具体运用

在合同履行过程中，若建筑材料大幅涨价，承包商如要适用情事变更，则需从一下几个方面入手：首先，情事变更不是免责条款，需要当事人向法院提出；其次，要证明当前的价格已经远远超出了合同成立生效时的价格；再次，证明主观无过错。最后承包方还需证明如果继续履行原合同将使自己遭受巨大的损失，将达到显失公平的地步。

情事变更的适用有三种后果，变更合同内容、解除合同以及赔偿损失。建筑施工固定价格合同成立生效之后若遇材料大幅涨价，