案例 一、概念与特点(示意图) 二、代位权与代理权的区别 三、代位权行使的条件 四、代位权的行使 五、代位权行使的效力
附①合同法司法解释第20条的理解 ②债权人优先受偿的原因
案例
A县甲借给B县乙10万元，B县乙借给C县丙20万元，
此两项借款均已届还款期限，甲急于用款，但经调查
了解乙无力还款，便多次催促乙向丙索还欠款，乙置
第七章 合同的保全
第一节 概 述 第二节 代位权 第三节 撤销权
第一节 合同的保全概述
一、概念与特征 二、保全与担保的区别
一、概念与特征
概念：合同的保全，是指为使合同债权人的债权不受债 务人不当行为的损害而对债权人的债权采取的保护措施。
特征： ①合同的保全是合同相对性原则的突破，是债的对外效
《合同法解释一》第19条：在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉 讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 （费用最终由债务人承担，因债务人有过错的，次债务人承担费 用后，可向债务人求偿。二者并不矛盾，一个是从实体法的角度， 另一个是从程序法的角度来看问题）
合同法解释一：
第21条：在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求 数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人 所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。
5、假设甲提起第2问中所指的诉讼，但没有足够的证 据证明乙与丙之间存在借贷关系，法院是否应当受理起 诉?为什么?
6、假设甲提起第2问中所指的诉讼，诉讼过程中法院 得知乙与丙之间的借贷关系存在争议，并根据双方签订 的仲裁协议正在进行仲裁，法院对甲提起的诉讼应当如 何处理？为什么？
7、假设出现第4问所述的情况，一审法院判决支持甲 和丁的诉讼请求，丙提起上诉，在第二审程序中甲又向 法院提出乙除欠其10万元借款外，还拖欠货款8万元， 请求采取同样的诉讼方式实现这一债权，从程序上看， 法院应当如何处理这一诉讼请求？
力的体现。 ②合同保全的基本方法有两种：代位权73条；撤销权74条 ③合同的保全主要发生在合同有效成立期间。 ④保全的目的是确保债权人债权的实现。
二、合同保全与合同担保的区别
A、合同担保没有超出合同对内效力的范畴；而合同保 全则是债权对外效力的体现。
B、合同担保主要是由当事人约定产生；而合同保全则 直接由法律规定。
代位权示意图
甲
（债权人）
金钱之债 乙
（债务人） 金钱之债 金钱之债
丙 (次债务人)
二、代位权与代理权的区别
A、产生方式不同：代位权是债权人享有法定权利。而 代理权除法定代理外，属意定性质。
B、名义不同：代位权是债权人以自己的名义；代理权 为代理人以被代理人名义。
C、权限不同：代理人的权限是委托、指定、法定的范 围以内；代位权人的权限以债权人的债权范围为限；
C、担保对债权的保障更为积极。担保权人可以占有担 保人提供的财物，并享有优先受偿权，或请求担保人承 担责任；在合同保全制度中，债权人并不控制实现债权 的财产。
D、合同担保通常在债务人不履行债务的情况下适用； 合同保全是为了防止因债务人财产不当减少给债权人的 债权带来危害而设定的。
第二节 代位权
之不理。
请问：1、在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债 权，可行使何种权利?
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2、甲基于第1问中所指的权利，如果提起诉讼，
如何确定乙和丙的诉讼地位?
3、甲提起第2问中所指的诉讼，什么地方的人
民法院具有管辖权？
4、假设甲提起第2问中所指的诉讼。法院受理后，D县 丁又提出乙欠其5万元货款。到期无力归还，因此，丁 采取与甲同样的实现债权的方式，向该法院起诉。这种 情况下，法院对甲和丁各自提起的诉讼如果合并审理， 甲和丁在民事诉讼上是什么关系?
８、假设在第二审程序中，二审法院发现本案一审的审 判长是原告人甲的前妻，未进行回避，二审法院可以作 何程序上的处理？（分析）
参考答案：
1、行使代位权诉讼。 2、甲以丙为被告，以乙为第三人。 3、丙的住所地C县人民法院管辖 4、甲和丁为共同原告。 5、法院不予受理。 6、中止甲提起的诉讼。 7、法院可依自愿原则就甲新增加的8万元诉讼请求中
第22条：债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位 请求数额的债权部分起诉次债务人的，人民法院应当告 知其向有管辖权的人民法院另行起诉。债务人的起诉符 合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的 人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依 法中止。
四、代位权的行使
1.行使方式：诉讼方式（国外立法，诉讼方式和直接行使） 2.行使主体：债权人(原告)以自己的名义提起代位权诉讼，被
告为次债务人，债务人为第三人
3.请求数额：不能超过债权人的债权范围 4.诉讼管辖：由被告住所地人民法院管辖（通常） 5.诉讼费用：债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
D、诉讼资格不同：代理人在代理权范围内不具有原告 资格；代位权人具有原告资格；
E、后果不同：代理的法律效果归于被代理人；代位的 法律效果是债权人债权的实现。
三、代位权的成立要件
1、债权人与债务人之间须有合法的债权债务关系存在。 2、债务人必须有权利存在。
权利是指”具有金钱给付内容“的债权。 专属于债务人自身的债权不得代位（如基于扶养关系、抚养关系、 赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养 老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利） 3、必须是债务人怠于行使其到期债权(应当、能够行使权利而不 行使) ，且对债权人造成损害。 4、必须是债权已届履行期。(包括债权人、债务人的债权) 5、债权人代位权行使的范围应以保全债权的实现为标准
的5万元进行调解，调解不成的，告知甲另行起诉；对 另外3万元，则在本案中不予支持。 8、二审法院应裁定撤销原判，发回重审。
一、代位权的概念与特点
代位权：指因债务人怠于行使其对第三人享有的到期债 权，对债权人的债权造成损害的，债权人可以向人民法 院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。
特点： ①代位权是债权人因债务人怠于行使其到期债权而向次 债务人行使债务人权利的权利。 ②代位权是一种法定债权的权能，无论当事人是否约定。 ③代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利 ④代位权为实体权利，而非诉讼权利，主要是财产权利。