章xx诉陶xx、和xx民间借贷纠纷一案
二审代理意见
尊敬的审判长、审判员：
依据法律规定，本所接受和xx的委托，指派我担任章xx诉陶xx、和xx民间借贷纠纷一案中和xx的诉讼代理人，参加本案的庭审。
本案经充分的法庭调查，质证，辩论，结合查明的客观事实和法律适用，现发表以下代理意见，望法庭予以采纳：
一、本案的核心问题是陶xx所借债务是否用于夫妻家庭共同生活，从而认定是否属于夫妻共同债务
夫妻共同债务主要是基于夫妻家庭共同生活的需要，以及对共有财产的管理、使用、收益和处分而产生的债务,是否为夫妻共同债务不应仅以婚姻关系存续为依据，还应应综合考虑“婚姻关系存续”、“共同生活、利益共享”标准，再根据借款金额大小、是否必要、用途性质等因素综合判断“日常生活需要”。
在婚姻关系存续期间，对超出夫妻日常事务代理权的大额借款中，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。
依据《婚姻法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第十七条之规定，在婚姻存续期间，夫或妻因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方有权决定，但如果夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重大决定的，夫妻双方应当平等协商取得一致意见，除非第三人善意的相信夫或妻一方的意思表示为夫妻双方意思表示。
第三人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，应对自己的“有理由相信”负举证责任，夫妻一方对“借款合意及未用于家庭生活”
的证明只需达到较高程度的盖然性即可，并不需要达到高度盖然性要求。
具体到本案，假设陶xx向章xx所借款项是真实发生的，因陶xx向章xx借款会导致夫妻共同财产的增加或减少，属于对夫妻共同财产的处理，并且章xx主张的500万元的借款因借款数额巨大已属非因日常生活需要对夫妻共同财产做重大处理决定，陶xx与和xx应当协商并取得一致意见。
因陶xx在夫妻关系存续期间嗜赌成瘾导致夫妻感情破裂， 2015年6月8日陶xx与和xx协议离婚，在离婚协议中，双方就离婚涉及的子女抚养抚养权、探视权及其它事项做了明确约定。
此约定中对于陶xx在夫妻关系存续期间向外所借的巨额债务并未做出约定，由此应确认该债务系陶xx的个人债务而非陶xx与和xx的共同债务。
现陶xx无证据证明其在借款时告知和xx并征得同意，也无证据证明该笔借款用于其与和xx的共同生活即和xx对该笔借款作出事实上的追认，陶xx应当承担举证不能的不利后果。
故陶xx向章xx借款产生的债务只是其个人债务而非与和xx的共同债务。
借款人章xx作为一个意思表示健全的正常人，从社会生活经验出发，应当知道陶xx向其借款“500万元”已严重超出了因日常生活需要对夫妻共同财产的处理，应当知道在未得到和xx授权的前提下，陶xx无权以个人名义代表和xx向其借款。
章xx没有善意相信陶xx的个人意思表示是陶xx与和xx的共同意思表示的事实基础。
章xx如果认为陶xx向其借款的意思表示是陶xx与和xx的共同意思表示，章xx应负有将借款事实告知和xx并取得同意的义务。
但章xx在未将借款事实告知和xx并取得同意的前提下仍与陶xx签订《借款协议》、《借条》并借款“500万元”给陶xx，故章xx与陶
xx之间的债务只能确认为章xx与陶xx的个人债务。
和xx已经举证证明了该笔债务系陶xx的个人债务，故无《最高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条适用的余地。
另章xx也未能举证证明和xx对该债务发生后有过追认的意思表示或事实上的追认，故应承担举证不能的不利后果。
因此，陶xx向章xx借款并未征得和xx的同意，章xx无善意相信陶xx借款的意思表示是其与和xx共同意思表示的事实基础。
因此，依据《合同法》四十八条之规定，对章xx要求和xx承担连带清偿责任的请求依法不应当支持。
二、本案最重要的点是章xx在二审庭审中陈述：陶xx与章xx 之间“有借有还，不然我也不会继续借给他……陶xx转给我的钱是针对上一次借条所载明的金额的还款”，根据章xx提交的银行流水统计结果显示，陶xx不但还清甚至多还了200万元，如此一来，本案就属于严重的虚假诉讼
在二审庭审过程中，上诉人针对章xx提交的银行流水对账单质证时，章xx本人亲自陈述双方的借贷是“有借有还，不然我也不会继续借给他”，并且陈述陶xx转给她的款项是针对上一次借条所载明金额的还款，如此一来，根据章xx提供的银行流水统计的结果显示，陶xx不仅全部还清甚至多还了200万元，远远超出借款本金，既然款项已经还清，章xx竟然还凭着借条恶意起诉，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十九条：“人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼”、第二十条：“经查明属于虚假民间借贷诉讼，原
告申请撤诉的，人民法院不予准许，并应当根据民事诉讼法第一百
一十二条之规定，判决驳回其请求。
诉讼参与人或者其他人恶意
制造、参与虚假诉讼，人民法院应当依照民事诉讼法第一百一十一条、第一百一十二条和第一百一十三条之规定，依法予以罚款、拘留；构成犯罪的，应当移送有管辖权的司法机关追究刑事责任。
”
因此，根据章xx提交的证据足以认定章xx与陶xx之间的债务已经
全部结清，章xx涉嫌虚假诉讼，恳请贵院查明客观事实，依法驳回
章xx的全部诉讼请求。
三、陶xx所借款项全部用于赌博和个人挥霍
（一）根据陶xx母亲提供给上诉人和xx的《港澳通行证》足以说明：陶xx自与章xx发生借款之日起，即201x年x月x日至201x年x月x日前往澳门共计x次，201x年x月x日至201x年x 月x日前往缅甸共x次。
短短的一年内，陶xx频繁赌博场所共x次，已经将全部借款消耗殆尽！
（二）陶xx在澳门办理了可享受奢华服务的名人坊-银河优越
会黑卡
银河优越会是全澳门最佳的会籍之一，该卡是集娱乐、餐饮、
住宿一体的会员卡，银河优越会黑卡会员身份显赫，并可享豪华升
级服务，由顾客服务专员全程提供贴心照顾、住房免费升级至豪华
套房、娱乐表演免费升级至VIP专区、酒店及餐饮服务享用优先通
道及座位服务等。
银河优越会员卡分为白卡、银卡和黑卡，黑卡是
会员级别最高的卡。
由此也足以说明陶xx在澳门赌博及挥霍。
（三）根据陶xx母亲做所的调查笔录也证实了陶xx向章xx多
次大额借款均用于澳门、缅甸等地方的赌场赌博和个人挥霍，并且
在此期间，陶xx与章xx并未购买房产或车辆等花费较高的财产，
由此更能确认陶xx的借款并未用于夫妻家庭共同生活。
四、章xx作为国家公务员，拥有如此巨额的资金，严重超出国家公务员收入标准，并且以公务员身份每月4分的利息向他人放高
利贷，涉嫌非法经营罪。
章xx系国家公务员，其拥有的资金数额与公务员收入标准严重
不匹配，依法应当对其资金来源调查核实，另外，章xx长期一每月
四分的高利贷向他人放款盈利，严重扰乱了金融秩序，已经涉嫌非
法经营罪，肯请法院将本案移送至公安机关和纪律检察机关，追究
章xx的刑事责任。
五、原审判决事实认定不清、证据不足，程序不合法，恳请贵
院依法将本案发回重审或依法改判。
首先，本案核心人物陶xx未到庭，其他案外人均未到庭说明情况，无法查清本案客观事实，法院不能依法章xx的单方陈述便将借
条所载明的金额认定为夫妻共同债务从而要求和xx连带承担。
其次，原审法院对和xx提交的证据置之不理、未进行举证质证，在判决中也未体现双方组织证据的情况，请问原审法院判决的依据
何在？？
再次，不同时间、不同金额的借款不应当作为同一法律关系来
处理，更不能在同一案件中笼统处理掉，且201x年 x月x日陶xx
向章xx出具的借款金额为x万元的债权已经超过诉讼时效，依法不
应当支持。
六、和xx因陶xx债务问题导致生活窘迫、居无定所，只能依
靠和xx年迈的父母维持，陶xx不出现，所有债务人步步紧逼和xx，上门威胁和xx3岁女儿的人身安全，和xx现已被逼入绝境！
自从章xx带人上门追讨债务时和xx才知晓陶xx存在如此巨额
的债务，因陶xx的债务问题，和xx的工资、公积金等收入全部被
法院冻结，而陶xx自离婚至今未支付过一分抚养费，法院也没有依
法将冻结的生活费按比例返给和xx，导致和xx居无定所、生活窘迫，不得不带着3岁女儿与和xx父母居住在一起，现和xx的及其
3岁女儿的生活费全部靠和xx年迈的父母的微薄收入维持，而陶
xx自事发至今拒不出面解决债务问题，陶xx母亲也拒绝提供陶xx
的下落，所有的债务人只能揪着和xx不放，和xx为了保护女儿的
学业和健康成长，无法向陶xx一样随意消失、哪里落地哪里就是家，只能硬着头皮独自面对所有的压力和痛苦，现因陶xx的巨额债务导
致和xx及其女儿陷入巨大的痛苦之中！
综上：原审法院在主债务人陶xx、案外人陆鹏飞等人未到庭的
情况下就随意认定案件性质，在庭审中根本未听取和xx的辩论意见，判决中也未体现双方证据情况，请问原审法院判决的依据何在？在
章xx提供的银行流水中显示陶xx已经多还了200万元的情况下，
原审法院无视该事实依然判决支持章xx的诉讼请求，请问！这样的判决如何体现公平公正？这样的判决如何建立公信力及权威性？如
果法院针对这样的行为仍判决支持的话是否有纵容犯罪的嫌疑？在
和xx不知情、借款也未用于夫妻共同生活的情况下仍判定为夫妻共同债务，这只能将和xx逼上绝境！苦不堪言！痛不欲生！
鉴于该案属于系列案，建议贵院依法查明办案的全部客观事实，依法公平公正的作出裁判为谢！
此致
xxx人民法院
代理人：xxxx。