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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
三、结婚形式要件的法律适用
1.主要的结婚形式
民事方式
宗教仪式
领事婚姻
其他方式
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
2.法律适用
适用婚姻举行地法 这是长期以来大多数国家的做法 适用当事人的属人法 一般规定内国人在外国结婚，必须符合内国的要 求。一些恪守宗教教义的国家，如西班牙、希腊、 也门，认为宗教仪式是“灵魂的洗礼”，不是形 式 问题；另一些民事登记国家，如捷克，规定捷克 人在国外缔结的婚姻要得到捷克的承认，必须在 国内登记。 选择适用举行地法或属人法 这是目前立法的趋势，目的是使当事人的婚姻更 易成立，一些阿拉伯国家，如约旦、阿拉伯酋长 国等也采用这种方式。
结婚的定义
一男一女的自愿终身结合，不 容他人介入。
the voluntary union for life of one man and one woman, to the exclusion of all others.
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
一、结婚的法律冲突
阿尔及利亚家庭法 2006
结婚的定义
第4条 结婚是一男一女按法定 的程序所缔结的契约，作为家庭 的基础，以爱、妥协和合作，维 护配偶间的道德和家庭关系。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
一、结婚的法律冲突
西班牙：男14，女12 葡萄牙、菲律宾、墨西哥：男16，女14 法国、比利时：男18，女15 日本、荷兰：男18，女16 英国、意大利、希腊、匈牙利、保加利亚、波兰、古巴、 蒙古、秘鲁、新加坡：男女各18
一、离婚的法律适用
• 法院地法
英、美及部分欧洲国家
• 属人法
欧洲部分国家如法国、比利时、葡萄牙、希腊、 西班牙、卢森堡等国
• 属人法和法院地法相结合的原则
包括重叠适用和选择适用，日本、瑞士等
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 离婚
二、我国的规定
《法律适用法》第27条
诉讼离婚，适用法院地法律。
《法律适用法》第26条 协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事 人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有 选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经 常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国 籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
四、我国关于涉外结婚的规定
《法律适用法》第21条
结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律； 没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律； 没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国 籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
四、我国关于涉外结婚的规定
在开放国家，涉外婚姻比较常见，在国际 私法中占有重要地位。特别在欧洲，各国犬 牙交错，通婚现象大量发生，婚姻家庭问题 是其国际私法的主要问题。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 概述
法律适用的特点与演变
与实体法一样，婚姻家庭的法律适用，既有 其保守的一面，也有其不断发展变化的一面。
• 属人法是法律适用的基本原则
第十章 婚姻家庭的法律适用
本章主要介绍 第一节 法律适用原则概述 第二节 结婚
• 婚姻家庭法律适用 的主 离婚
第四节 夫妻关系 第五节 亲子关系 第六节 收养与监护
第十章 婚姻家庭的法律适用· 概述
第一节
法律适用原则概述
婚姻家庭是古老的民事制度，与一国的社 会、文化、传统、习俗、宗教等有密切的联 系。因此各国的规定差异较大，难以协调。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 离婚
二、我国的规定
最高院《民通意见》第188条 我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离 婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定婚姻 是否有效，适用婚姻缔结地法。
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第十章 婚姻家庭的法律适用
第十章 婚姻家庭的法律适用
第一节 概述 第二节 结婚 第三节 离婚 第四节 夫妻关系
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 夫妻关系
第三节
夫妻关系
一、夫妻人身关系的法律适用 二、夫妻财产关系的法律适用 三、我国的规定
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 夫妻关系
第三节
夫妻关系
一、夫妻人身关系的法律适用
姓氏权、住所决定权、从事职业和社 会活动的权利、夫妻间的日常家务代 理权，同居义务、忠贞及扶助义务等。
你现在应当能 回答这些问题 • 在婚姻家庭领域，法律适用的基本原则是 什么？有什么演变？ • 我国对结婚的法律适用有哪些规定？ • 我国对离婚的法律适用有哪些规定？
• 我国对抚养和监护的法律适用有哪些规定？
《法律适用法》第22条
结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人 经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。
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第十章 婚姻家庭的法律适用
第十章 婚姻家庭的法律适用
第一节 概述 第二节 结婚 第三节 离婚
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 离婚
第二节
一、离婚的法律适用
离婚
二、我国的规定
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 离婚
• 适用父母属人法 • 适用子女属人法 • 适用决定婚姻有效性的法律 • 适用对子女婚生更有利的法律
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 亲子关系
二、非婚生子女的法律适用
准正，是指非婚生子女因一定的事实或 法律规定而取得婚生子女（准婚生）资 格的制度。
非婚生子女法律上的地位，在很长的历史时期中都很 卑下。如今，为改变这种歧视态度，各国大都采用了 非婚生子女准正制度。但也有些国家没有准正制度， 有些则排除由通奸怀孕而生的子女，还有一些继续限 制已准正子女的继承权。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
夫妻双方属人法不同的处理
• 适用当事人各自属人法
• 适用当事人共同属人法
• 重叠适用当事人属人法
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
婚姻举行地法
即婚姻缔结地法认为有效的婚姻，在其他任 何国家或地区均应认为有效；反之，婚姻缔 结地法认为无效的婚姻，在其他任何国家或 地区也无效。
• 连结点从夫权主义走向平权主义， 再走向保护弱者的倾向
• 法律适用的多元化
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第十章 婚姻家庭的法律适用
第十章 婚姻家庭的法律适用
第一节 概述 第二节 结婚
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
第二节
一、结婚的法律冲突
结婚
二、结婚实质要件的法律适用 三、结婚形式要件的法律适用
四、我国关于涉外结婚的规定
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第十章 婚姻家庭的法律适用
第十章 婚姻家庭的法律适用
第一节 概述 第二节 结婚 第三节 离婚 第四节 夫妻关系 第五节 亲子关系 第六节 扶养与监护
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 扶养与监护
第五节 扶养与监护的法律适用
一、扶养的法律适用
• 依扶养人的属人法
扶养义务是扶养制度的基础和本体
• 依被扶养人的属人法
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
一、结婚的法律冲突
中华人民共和国 婚姻法 第二条 实行婚姻自由、一夫一 妻、男女平等的婚姻制度。 第四条 结婚必须男女双方完全 自愿，不许任何一方对他方加以强 迫或任何第三者加以干涉。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
一、结婚的法律冲突
香港婚姻条例
结婚的定义
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 亲子关系
第四节
亲子关系
一、婚生子女的法律适用
二、非婚生子女的法律适用 三、收养的法律适用 四、我国的规定
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 亲子关系
一、婚生子女的法律适用
《德国民法典》 第341条 结婚满180天出生之 子女，视为自怀孕起即 为婚生子女。 《日本民法典》 第772条 自婚姻成立之日起200天 后，或自婚姻解除或撤销之 日起300天以内所生子女， 推定为婚姻怀胎所生之子女。
《法律适用法》第24条
夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当 事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所 在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所 地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国 法律。
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第十章 婚姻家庭的法律适用
第十章 婚姻家庭的法律适用
第一节 概述 第二节 结婚 第三节 离婚 第四节 夫妻关系 第五节 亲子关系
理论依据：场所支配行为 美国、阿根廷、巴拉圭、危地马拉、秘鲁、 哥斯达黎加、墨西哥等
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
混合制
即兼采属人法与婚姻举行地法。有以举行 地为主，兼采属人法的；也有以属人法为 主，兼采举行地法的。
目的在于避免“跛脚婚姻”。
跛脚婚姻（Limping Marriage），指在一 国有效，而另一国不承认其效力的婚姻。
（1）本条例的婚姻是指基督教婚 姻或与之相等的世俗婚姻。
（2）“基督教婚姻或与之相等的 世俗婚姻”意指由法律承认的正式 仪式，一男一女自愿终身结合，不 容他人介入。
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第十章 婚姻家庭的法律适用· 结婚
一、结婚的法律冲突
Lord Penzance in Hyde v. Hyde and Woodmansee (1866), L.R. 1 P. & D. 130 at 133
四、我国的规定
《法律适用法》第25条 父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律； 没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法 律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。 《法律适用法》第28条 收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所 地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法 律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地 法律或者法院地法律。