订立劳动合同归纳
一、劳动合同订立的形式——“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同”
二、劳动关系的建立标准与劳动合同的订立时间
(一)建立劳动关系的标准——“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”,“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立”。
(二)劳动合同的订立时间
《劳动合同法》明确规定,“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同”。为了既方
便用人单位与劳动者订立劳动合同,又督促用人单位必须与劳动者订立劳动合同,《劳
动合同法》规定了三项措施:
一是放宽了订立劳动合同的时间要求。
建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,自用工之日起一个月内订立了书面劳
动合同,其行为也不违法。
二是规定用人单位不按照规定订立劳动合同,支付劳动者未签合同期间双倍工资。
用人单位未在自用工之日起一个月内订立书面劳动合同,但在自用工之日起一年内
订立了书面劳动合同的,应当在此期间向劳动者每月支付二倍的工资
三是规定用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动者订立书面劳动合同的,除在不足一年的违法期间向劳动者每月支付二倍的工资外?还应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
归纳:用工前订立;用工之日订立;用工之日起一个月内订立。都符合规定。
三、劳动合同的概念与订立的原则
(一)劳动合同的概念——劳动合同又称劳动契约。它是用人单位与劳动者之间确立劳动关系,明确双方权利与义务的协议。
(二)劳动合同的订立原则——合法公平平等自愿协商一致诚实信用
1、合法:双方当事人主体合法合同内容合法合同的形式合法订立合同的程序合法
主体合法:用人单位一方必须是法人;劳动者一方必须具备劳动权利能力和劳动行为能力,不能是越狱逃犯、童工
内容合法:合同的各项条款必须符合国家劳动保障法律法规和政策。民法:约定优先于规定;劳动法:规定优先于约定。
形式合法:除非全日制用工外,应当订立书面劳动合同;合同的条款应当完备。
程序合法:订立劳动合同必须遵循法定程序。如履行告知义务:如实告知工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况。
用人单位也有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者有如实说明的义务;
平等协商既是双方的权利,也是订立合同的程序,反对霸王合同。
2、公平:在劳动合同的订立过程中,双方地位平等,意思表述自由;在劳动合同的内容上,双方的权利义务对等,不能显失公平。
3、平等自愿:平等,双方法律地位平等,互相选择的权利平等,表达意志的权利和效力平等;自愿,合同的订立,应完全出于双方当事人的意愿,任何一方都不得把自己的意志强加于对方。除合同管理机关依法监督外,任何第三人都不得干涉。平等是自愿的前提,自愿是平等的体现。
4、协商一致:劳动合同的订立过程、合同订立与否、合同内容等,都只能通过双方协商达成一致的基础上确定。违反协商一致的原则,合同无效。订立合同的过程,就是双方协商达到“合意”的过程。
5、诚实信用:订立合同过程中,要讲求信誉,恪守诺言,诚实不欺,不损害他人和社会利益。劳动关系的特殊性决定了双方应当以善意的方式行使权利,履行义务。
(三)用人单位订立劳动合同的附随义务
1、如实告知的义务。
2、禁止扣押证件,要求担保或收取财物。
3、合同文本交与劳动者一份。
4、建立职工名册备查。
四、劳动合同的内容——分为法定条款和约定条款
(一)法定条款——共9 条
劳动合同法第17 条规定,劳动合同应当具备以下条款:
1、单位名称、住所、法定代表人或主要负责人
2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或其他有效身份证号码(但不得扣押)
3、劳动合同期限(合同起止时间)
4、工作内容和工作地点(工作内容是劳动者的义务条款,包括工种、岗位和工作的数量、质量等)
5、工作时间和休息休假(工作时间是法定的劳动标准之一,是劳动者履行义务应当从事工作的时间;休假是指带薪休息)
6、劳动报酬(劳动者的权利和单位的义务)
7、社会保险(主要是单位法定义务,包括登记、申报、足额缴纳和代扣代缴)
8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护(单位的法定义务)
9、法律、法规规定的其他事项
原《劳动法》17 条规定7 项法定条款,删除了劳动合同终止的条件、劳动纪律、违反劳动合同的责任3 项。劳动合同只有法定情形才能终止,不能再自由约定;劳动纪律有专门的规章制度的规定;违约责任不能随便约定,只有培训服务期和竞业限制2 项才能约定违约责任。
订立劳动合同的目的是明确劳动关系双方的权利与义务。双方所负有的义务,是其所享有的权利的代价,又是实现对方相应权利的保证。因此,各条款的内容应当尽量细化,还可根据不同的情况订立约定条款,以更具操作性。
(二)约定条款——包括试用期、培训服务期、保守商业秘密以及竞业限制、补充保险、福利待遇等
1、试用期
《劳动法》第21 条:劳动合同可以约定试用期。
试用期属于约定条款,既可以约定也可以不约定。约定试用期应注意的问题:
1)同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期,即续订合同不能再约定试用期。
2)以完成一定工作任务为期限或合同期限不满3 个月的,不得约定试用期。
3)试用期包含在劳动合同期限内,如果仅约定试用期的,试用期不成立,试用期即为劳动合同期限。
4)试用期的长短必须依法约定。《劳动合同法》第19 条规定:合同期限3 个月以上不满1 年的,试用期不得超过1 个月;合同期限1 年以上不满3 年的,试用期不得超过2个月;合同期限3 年以上和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过6 个月。
2、培训服务期的约定
《劳动合同法》第22 条规定:用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。
出资培训时劳动合同处于履行过程中,可订立专门的服务期协议,也可变更原合同。
1)服务期的前提条件:提供专项培训费用。应当依据财政部等11 部委《关于企业职工教育经费提取与使用管理的意见》予以认定。或者引进生产线,送职工到国外学习等。
2)劳动者有续订劳动合同的义务。当服务期长于劳动合同期限时,对履行服务期有约定的,从其约定;没有约定的,劳动合同期满用人单位要求劳动者继续履行服务期的,双方应当续订劳动合同。续订劳动合同时,如果双方不能协商一致,新劳动合同不能成立。建议:劳动合同期限与服务期限最好一致。