采购过程与合同管理

第一章：合同概述

1.1合同的概念和功能p1

1.采购合同定义：合同是采购与供应双方所达成的受法律约束的协议。

合同法定义：合同是平等主体的自然人，法人和其他组织之间设立，变更，终止民事权利和义务关系的意思一致的协议；

广义:合同是指任何确立当事人权利义务的协议，包括民事合同，行政法，劳动法灯所有法律部门的合同关系；

狭义:合同是指民事上的合同，是确立，变更和终止民事法律关系的协议；

2.合同的功能：

●·规定买卖双方的权力和义务

●·阐明协议中的详细内容

●·说明所依据的法律

●·明确买卖双方之间的责任

1.2合同的形成

1.主要条款：p3：支付条款；违约；争议处理；

2.形成合同的环节：p4

●·确定规格

●·说明所要求的交货/完成日期

●·估计所需的数量

●·提供交货地点的细节

1.3合同的要素：p6

●·要约（协议）

●·承诺（协议）

●·对价

●·设立法律关系的意图

1.要约：

①概念：表示一种建立法律关系的意愿，如果被接受，要约人将受其内容的约束。

1）可口头约定或书面确定，也可以通过要约人的行为默示；

2）要约被接受后可以转换成为协议的一部分；

②要约与要约邀请的区别（※重点掌握）p6

1）要约约要求不属于要约，不能称为协议的一部分；

2）要约邀请的例子：广告宣传，货物展示，目录和价目表，

③请求和提供信息：

1）请求不是要约；

2）但请求后提供详细信息的属于要约，提供比较简单的信息不属于要约；

④拍卖：

1）拍卖人发出要请属于要约邀请；

2）出价人出价属于要约；

3）拍卖槌落下表示承诺；

⑤悬赏：悬赏广告是对公众的发出要约，要求人们对其承诺；

2.承诺和反要约：明确什么是承诺、反要约。P9

1）承诺是对一个有效要约的确认；

2）承诺可以通过口头，文件，行为确立；

3）承诺必须明确而不含糊；

4）反要约不会产生承诺，是对原要约的拒绝，大多数情况下具有取消原要约的

3.对价：（买卖合同双方所提供的权力和义务是对等的并且具有一定的价值）p11

对价(consideration)原本是英美合同法中的重要概念，其内涵是一方为换取另一方做某事的承诺而向另一方支付的金钱代价或得到该种承诺的承诺。

指当事人一方在获得某种利益时，必须给付对方相应的代价。

●对价必须具有一定价值，一个将要履行的许诺（未完成的对价）或将要支付的许诺（已

完成的对价）足以构成一个对价。

●对价必须既有真实价值，但不需要充分对价；

●不充分的对价可能造成对价不真实或者欺诈；

●对价要合理合法；

●对价必须由接受承诺的当事人做出；

●英国法律规定：若某一方没有价值则不构成合同，对等的，必须具有价值。

1.5合同的形式：※重点掌握书面形式p14

●·口头形式；指当事人用语言与意识表示订立的合同；一般用于交易额较小的日常生活

中经常采购项目；

●·书面形式；指用文字表现当事人订立的合同形式；如书信，传真，电子数据等，一般

用于复杂的合同，如商业合同等，土地交易，股份转让，租买合同等必须采用书面形式；

●·其他形式；如行为形式，特殊情况下，合同必须通过行为才能成立，如超过三年的租

赁合同。

第二章法律对合同的影响

2.1货物销售合同法：《1979年英国货物销售合同法》的重要条款p21※重点掌握

●·所有权：默示条款，卖方必须拥有所售货物的物权；

●·说明书：默示条款，买方提供的货物必须与货物说明书一致；或者按照指定的形式或

提供的规格供货。

●·令人满意的品质（掌握必需具备的条件p22）:默示条款；货物必须具有令人满意的品

质；

定义：如果货物的说明书，价格和一切其他有关情况都能符合一个正常人的满意标准，

该货物将认为具有令人满意的品质，包括：

1）货物须适合其用途；

2）外观和漆料；

3）允许存在微小瑕疵；

4）安全性；

5）耐久性；

以下情况，该默示条款将不再发生作用：

1）货物的各种缺陷在订约前已特别提醒买方注意；

2）买方在订约前已对货物进行检验，而货物缺陷经过检验本来是可以发现的。

3）在凭样品买卖的合同中，货物缺陷在对样品的检验中就可以轻易发现；

●·适用性：如果买方已明示或默示地告知对方其购买货物的特定用途，则对卖方存在这

样的默示条款：所提供的货物必须合理地适合买方的用途，除非情况表明买方不依赖卖方的技能和判断，或依赖卖方的技能和判断力是不合理的。

●·凭样品买卖的条款：有下列默示条款：

1）所有货物必须与样品相符；

2）买方应有合理的机会将货物与样品进行比较；

3）货物不应存在通过对样品进行合理检验所不能发现的使其丧失满意性的瑕疵。

第三章：合同条款（※重点章节）

3.1条件条款和保证条款p31

·定义:

1）条件条款：是主要条款，它构成合同的根基。

2）保证条款：是附属于合同主要目的的附则。

·区别：

1）违反条件条款，无论程度多轻，买方具有取消合同并诉请退还采购价款的权利，同时还可以对任何损失后果要求损害赔偿；

2）当事人一方违反保证条款时，无过错方只能要求损害赔偿，无权解除合同；

3）任何条款都可以成为条件条款，但要通过明示的书面形式将它作为条件列入合同。

在实际中：条件条款和保证条款要根据意思判断，没有格式区别。

3.2其他条款（理解）

A:免责和限责条款被应用于标准格式合同中的意义p33-34※重点掌握

1）将该类条款列入合同中的一方当事人在发生其负有责任的特定事件时，可以通过这类条款免除或限制自己本应该承担的责任；

2）但被实施前必须满足两个条件，一是必须能够列入合同，二是必须在所有情况下公平合理3）若没有明确规定，但能从双方当事人以前的交易习惯中得以推断，仍然可以发挥作用；4）由于疏忽导致的人身伤害责任不能被免除。

B:预定损害赔偿条款和惩罚条款；

1）预定损害赔偿条款是对预计损失所做的如实估计；

2）惩罚条款是为威慑对方当事人必须遵守合同而预先设计的，具有惩罚性；

3）条款的称谓不重要，法院将判定他是属于预定损害条款还是惩罚条款；

4）惩罚条款不可以实施，将被合同排除（留待原告依正常途径去诉请未加预定的损害赔偿），但损害赔偿条款可以实施；

5）如果预定损害条款是不可实施的，那么不管实际损失多少，都会限制损失的足额挽回；C:所有权保留条款；在某些条件得到满足前，如付款前，卖方可以努力防止货物所有权转移。