目 录摘要 1引言 21独立董事和监事 21.1独立董事 21.2监事 22独立董事制度与监事会制度比较 32.1独立董事制度 32.2监事会制度 33独立董事制度与监事会制度的优势与不足分析 33.1独立董事制度的优势与不足 33.2监事会制度的优势与不足 44、独立董事和监事的权利和职责 44.1独立董事的权利和职责 44.2监事的权利和职责 55独立董事、监事的法律责任 5结论 5参考文献 6试论公司独立董事与监事的异同摘 要独立董事制度和监事会制度是两大法系下由于地域、文化、历史背景等因素而形成的不同的公司内部监督机制，一是独立董事和监事会在我国公司治理模式下并非替代的关系，而是各有长短，并需要相互协调和配合，故应长期并存；二是我国公司治理理论以及时间起步都比较晚，两者在法律规定和实践中存在的问题仍然比较多，这些问题加深了独立董事制度与监事会制度两者之间协调的难度，因而在两者冲突协调问题上仍应继续探讨和完善，从而使公司内部监督机制更加完善。
关键字：监事制度 独立董事 协调 完善引言公司制度从生产、发展到现在，经历几个世纪的沧桑变化，演化成为了我们今天所见到的规模形态，它是人类进行专业化生产、经营所采用的一种特定方式所构造的经济实体。
公司监督机制的建立不仅在西方已有几百年的久远历史，而且在长期的公司文化沉淀、发展中。
结合各自不同的社会、经济、政治、法制传统和现实条件，创造出了不同的模式，产生了独立董事和监事。
1独立董事和监事1.1独立董事独立董事，顾名思义是具有独立地位和独立立场的董事，有的称为"社会董事"，有的称作"独立非执行董事".独立性是独立董事的灵魂，独立董事也就是指与公司没有重要关系的董事，包括没有重要的个人关系和重要的经济关系。
没有重要的个人关系是指在过去一定时期内没有担任公司雇员或高级管理人员的亲属等等;没有重要的经济关系是指在一定时期内不存在与公司有过一定数额的交易，或者其所在机构系公司重要关联方且发生过一定数额的关联交易，或者与公司存在咨询等服务职业关系等等的情况。
因此在理论上讲，他们既不是公司的雇员及亲朋好友，也不是公司的供应商、经销商、资金提供者，或向公司提供法律、会计、审计、管理咨询等服务的机构职员或代表，与公司没有任何影响其对公司决策和事务行使独立判断的关系，也不受其他董事的控制和影响。
建立独立董事的法律制度是完善现代公司制度的重要内容，也是21世纪我国公司特别是上市公司发展的潮流。
1.2监事监事从我国公司立法看，监事是由股东大会选举产生的，监督业务执行情况和检查公司财务状况的有行为能力者。
监事是监事会的成员。
监事会是由股东大会选举产生的，履行监督公司业务执行状况以及享有检查公司财务状况权力的的必要机关。
我国1994年施行的《公司法》中规定了监事会制度。
公司法第 124条规定了“ 股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。
监事会应在其组成人员中推选一名召集人。
监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。
监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。
董事、经理及财务负责人不得兼任监事。
2独立董事制度与监事会制度比较2.1独立董事制度独立董事制度最早起源于20世纪30年代。
1940年美国颁布的《投资公司法》规定，投资公司的董事会成员中应该有不少于40%的独立人士。
其制度设计目的也在于防止控制股东及管理层的内部控制，损害公司整体利益。
显而易见，独立董事在英美法系公司相当于大陆法系公司法中的监事会。
“这一制度的兴起和普遍推行，与维护利益相关者利益相伴而行，它既是公司内部矛盾激化的结果，也是公司效益原则屈服于民法公平原则的体现”。
在这种制度下，独立董事多由在该行业具有资深经验以及相当商业阅历的人担当，他们凭借自己的专业知识以及经验对公司的经营策略等发表独立意见，从而制约董事及经理层谋取私利，保护中小股东的利益。
2.2监事会制度“监事会是大陆法系国家‘二元制’公司治理结构中的一种传统的制度安排，并由各国公司立法明确规定其法律地位”。
监事会由股东大会选举产生，是股东意志的直接体现。
通过设置专门的监事会来对经营者的行为加以监督，既符合权力制衡的要求，又符合效率的原则。
这便是设立监事会的理论基础。
最初，为避免董事、经理等经营管理者滥用财产管理权，损害公司及股东利益，以德国为首的公司法制定者借鉴“三权分立”思想，将公司结构划分为与国家机构类似的决策、执行、监督的结构，即“公司的重大问题决策权由公司权力机构的股东会行使，公司的经营管理权由作为公司业务执行机构的董事会行使，公司的监督检查权由作为公司监督机构的监事会行使”。
3独立董事制度与监事会制度的优势与不足分析3.1独立董事制度的优势与不足独立董事制度的优势主要有：独立董事最大的特点即为其独立性，他们与公司无利益联系，可以客观、公正、合理的提出意见，对决策作出评价；独立董事均在该行业具有丰富的财务、法律、管理等方面专业知识、深厚的商业阅历，能为公司的发展提出更为合理的意见；独立董事的特殊地位可以使其对公司的高层管理人员进行监督，更好保护中小股东利益；独立董事是董事会的组成部分，对于董事会决策能够在决策过程中进行监督；独立董事制度有利于加强与完善董事会的职能，降低内部人控制。
独立董事制度的缺陷主要有：独立董事在公司的时间太少，知情权受到很大限制。
独立董事在公司中一般属于兼职性质，无法投入太多的时间精力去了解公司运作机制，获取信息很可能不完全，容易受蒙蔽；缺少相应的激励机制。
独立董事在公司领的酬劳仅为“顾问费”，很容易导致独立董事的工作不上心，不能更好行使职权；支付报酬与独立性存在着矛盾，“结构性偏见”会导致独立董事不自觉的会偏向管理层。
3.2监事会制度的优势与不足监事会制度的优势主要有：监事会成员大多都隶属于公司，其本身也是公司治理模式中的一个机关，使其更容易了解到公司的经营情况，及时发现治理中的问题，最快的得到第一手资料，更好行使监督权；公司的利益与监事会成员的利益息息相关，故监事会成员有更高的热情为公司工作。
监事会制度的缺陷主要有：对监事的要求不严格，不十分强调，也无法实现其成员的独立性；由于我国监事任免机制的设计存在的先天不足，监事会可能像董事会一样被大股东控制；监事行使监督职权的保障手段不足；缺乏评估监事业绩机制。
4、独立董事和监事的权利和职责4.1独立董事的权利和职责独立董事的权利和职责：独立董事应当享有一般董事以外的某些"特权"，如不论其是否同意董事会全体董事过半数以上的意见，他所发表的意见应在董事会决议中书面列明。
公司的关系交易在提交董事会书面表决投票时，独立董事应当享有否决权，即必须由独立董事签字后方能生效。
又如，2名以上的独立董事应当赋予提议权，即可提议召开临时董事会。
独立董事可直接向股东大会、中国证监会和其他有关部门报告，必要时，可以在报刊上发表其独立意见。
独立董事的职责应当与一般董事相同，不应当有"豁免权".独立董事应当遵守公司章程，维护公司利益。
不得利用在公司中的地位和职权为自己谋取私利;不得利用职权收受贿赂或其他非法收入;不得侵占公司财产;不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人;不得将公司资产以其个人名义或其他个人名义开立帐户存储;不得以公司资产为本公司的股本或其他个人债务提供担保;不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动;非经股东大会同意，不得同本公司订立合同或进行交易;不得泄露公司秘密。
4.2监事的权利和职责 监事的权利和职责：我国公司法第126条规定了：监事会行使下列职权：(一)检查公司的财务;(二)对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督;(三)当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正;(四)提议召开临时股东大会;(五)公司章程规定的其他职权。
监事列席董事会会议。
可见公司监事会作为公司内部专门行使监督权的监督机构，是公司法人治理结构的一个重要组成部分。
监事会监督权的合理安排及有效行使，是防止董事独断专行、保护股东投资权益和公司债权人权益的重要措施。
5独立董事、监事的法律责任独立董事制度在我国尚属新生事物，在上市公司已实行数年，但对它的真正作用亦是褒贬不一。
监事制度在我国公司法立法时便存在先天不足的地方。
监事会的软弱无力已是普遍现象，独立董事不独立也是突出矛盾，况且公司法等相关法律尚未明确独立董事制度的地位。
在现代企业制度的确立过程中，在公司法的修改中尽快明确、合理调整独立董事、监事制度地位和作用已是急需解决的问题，只有如此方可以尽快解决目前存在的混乱状况。
结论独立董事制度在我国尚属新生事物，在上市公司已实行数年，但对它的真正作用亦是褒贬不一。
监事制度在我国公司法立法时便存在先天不足的地方。
监事会的软弱无力已是普遍现象，独立董事不独立也是突出矛盾，况且公司法等相关法律尚未明确独立董事制度的地位。
在现代企业制度的确立过程中，在公司法的修改中尽快明确、合理调整独立董事、监事制度地位和作用已是急需解决的问题，只有如此方可以尽快解决目前存在的混乱状况。
参考文献（1）李燕兵《股份有限公司监事会制度之比较研究》，载沈四金《国际商法论丛》（第二卷），法律出版社2000年版第273页（2）毛亚敏．公司法比较研究.第一版．北京：中国法制出版社2001．172~237（3）鲁桐．论独立董事制度的发展及其在中国的时间．世界经济 2004（5）：42-43（4）谢朝斌．独立董事法律制度研究．北京：法律出版社，2004．449~453。