2011司考新学期刑法测试题答案一．单项选择题1.【答案】D（2010年卷二第1题）【考点】刑法的基本原则【解析】罪刑法定原则的具体要求为：（1）溯及既往的禁止，即事前的罪刑法定。

犯罪及其刑罚必须在行为前预先规定，刑法不得在对其公布、施行前的行为进行追溯适用。

（2）排斥习惯法，即成文的罪刑法定。

犯罪与刑罚必须由立法者通过特定程序以文字的形式记载下来，刑事司法应以成文法为准，而不能适用习惯法。

（3）合理解释刑法，禁止类推，即严格的罪刑法定。

类推解释是对事先在法律上没有规定要予以处罚的行为进行处罚，属于司法恣意对国民的行为进行压制，这是不允许的。

（4）刑罚法规的适当，即确定的罪刑法定。

同时，刑罚法规的适当还包括刑法的明确性、禁止处罚不当处罚的行为、禁止不确定刑三方面内容。

2.【答案】C（2009年卷二第1题）【解析】本题考核刑法解释。

A项中，盗窃罪的对象“公私财物”都属于他人占有的财物，“他人的财物”的解释，去除了“他人占有”的限制，扩大了盗窃的对象，属于扩张解释。

B项中，将“出售”解释为“购买和销售”，属于扩张解释，并不是当然解释。

当然解释，即刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。

故B项说法错误。

C项对抢劫罪的认定进行了扩张解释，说法正确。

D项中，对“信用卡”的功能进行了扩张解释，故D项说法错误。

3.【答案】B（2010年卷二第4题）【考点】刑事责任年龄【解析】选项A、C错误。

《刑法》第17条第2款规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

选项A属于失火行为。

选项C属于故意毁坏财物的行为15周岁的未成年人对于上述两种行为均不承担刑事责任。

选项B正确，选项D错误。

《全国人大常委会法工委关于已满十四周岁不满十六周岁的人承担刑法责任范围问题的答复》规定，刑法第十七条第二款规定的八种犯罪，是指具体犯罪行为而不是具体罪名。

对于刑法第十七条中规定的“犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡”，是指只要故意实施了杀人、伤害行为并且造成了致人重伤，死亡后果的，都应负刑事责任。

据此可知，选项B中甲使用暴力将他人打成重伤，甲应对造成他人重伤的结果应承担刑事责任，构成故意伤害罪。

选项D中，甲的行为仅造成被害人轻伤，不构成犯罪。

4.【答案】D（2009年卷二第3题）【解析】本题考核正当防卫。

A项中，不法侵害人已被制服，意味着不法侵害不可能继续侵害或威胁法益，此时不法侵害已经结束，如果又对不法侵害人实施加害行为的，已经不存在防卫的时间条件，应成立故意犯罪。

A项说法正确。

B项中，在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。

B项说法正确。

1C项中，不法侵害应是人实施的不法侵害。

在饲养人唆使其饲养的动物侵害他人的情况下，动物是饲养人进行不法侵害的工具，这种侵害属于不法侵害。

如果是动物对人的自发侵害，因为没有行为人实施，所以并不存在不法侵害的问题。

C项说法正确。

D项中，不法侵害不限于故意的不法侵害，也存在过失的不法侵害，此时也可以进行正当防卫。

D 项说法错误。

本题要求选择错误选项，故本题的正确答案为D.5.【答案】B（2009年卷二第5题）【解析】本题考核犯罪中止我国刑法并没有规定复仇行为是正当行为，甲的行为属于犯罪行为，成立故意伤害罪，排除AC.犯罪中止的本质是“能达目的而不欲”；犯罪未遂的本质是“欲达目的而不能”。

本题中，甲在实施犯罪过程中虽然遇到意志以外的障碍，但该障碍并不足以将其行为停止下来，甲完全可以继续实施伤害行为，但甲松开了乙，这种行为应认定为甲出于自己内心的考虑放弃犯罪，故成立犯罪中止。

排除D项，本题的正确答案为B.6.【答案】D（2008年卷二第5题）【解析】被害人承诺，符合一定条件，便可以排除损害被害人法益的行为的违法性。

但是这并不意味着只要行为得到了被害人的承诺就不成立犯罪。

也就是说，只有在以违反被害人意志为前提的犯罪中，被害人的承诺才可能阻却违法性，如果不是以被害人的意志为前提，则被害人的承诺不能阻却违法性。

经过被害人承诺的行为符合下列条件时，才排除犯罪的成立：第一，承诺者对被侵害的法益具有处分权限，而且该处分权限有一定的限度；第二，承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力；第三，承诺必须出于被害人的真实意志；第四，必须存在现实的承诺（现实上没有被害人的承诺，但是如果被害人知道事实真相后当然会承诺，在这种情况下，推定被害人的意志所实施的行为，就是基于推定的承诺的行为）；第五，承诺至迟必须存在于结果发生时；第六，经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。

本题中，A项中拐卖儿童行为中的被害人是赵某，其本身没有对拐卖进行承诺，由此甲的行为构成拐卖儿童罪，A错误，不当选。

B项中，发生火灾，乙的行为即是基于推定的钱某的承诺的行为，因此乙不成立非法侵入住宅罪，B的说法错误，不当选。

C中，孙某处分的是自己的法益，且没有超过范围，符合被害人承诺的要件，因此构成犯罪的排除事由，丙的行为不构成非法拘禁罪，C的说法错误，不当选。

D项中，李某虽然同意丁砍掉他的小手指，但是没有同意丁砍掉他的大拇指，丁的行为超过了承诺的范围，成立故意伤害罪，D的说法正确，当选。

本题正确答案是D项。

7.【答案】D（2009年卷二第6题）【解析】本题考核教唆犯。

A项中，被教唆的人在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担刑事责任。

故A项说法错误，甲不构成抢夺罪的教唆犯，属于强奸罪的教唆未遂。

教唆犯也可以是实行犯。

例如：甲教唆乙抢劫，甲同样也实施了抢劫行为，此种情况下，甲既是教唆犯，也是实行犯。

因此，B项错误。

在刑法分则中，某些教唆行为直接按照犯罪实行行为处理，直接依据刑法分则的规定定罪，不再适用刑法总则关于教唆犯的规定。

B项中的“教唆他人吸食、注射毒品的”应该按照《刑法》第353条的规定直接定罪处罚，而不能再按照刑法总则关于教唆犯的规定来认定。

因此，C项错误。

D项中，对于教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的主次作用来处罚。

如果起主要作用，就按主犯处罚；如果起次要作用，就按从犯处罚。

所以“有的教唆犯是主犯”的说法正确。

根据刑法规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯，其中起辅助作用的犯罪分子，通常就是指帮助犯，所以D 项后半句也是正确的，故D项说法正确。

8.【答案】C（2009年卷二第7题）2【解析】本题考核共同犯罪的认定。

本题“甲、乙共谋行抢”，并没有明确说明是共谋抢劫，故不能以共同抢劫作为判断标准。

甲乙二人没有形成抢劫的共同故意，此时认定为抢夺的共同故意更合适，属于共犯中“过限行为”，也就是说甲属于在共同抢夺中单独使用暴力转化为抢劫罪的情况，乙没有使用暴力的共同故意，仍属抢夺罪。

故本题的正确答案为C项。

9.【答案】A（2009年卷二第8题）【解析】本题考核死刑在绑架罪中的适用。

《刑法》第239条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。

以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。

“根据上述规定可见，犯绑架罪判处死刑的情形是“致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人”的情形，包括故意或过失两种主观心理状态，故A项甲绑架并伤害被绑架人致其残疾的，不应当判处死刑，而其他三项应当判处死刑。

（该考点属于非常规考点，提醒考生注意更加细致的掌握刑法关于定罪量刑的规定。

）10.【答案】A（2008年卷二第1题）【解析】危害结果是危害行为对法益所造成的实际侵害，它具有因果性、侵害性、现实性、多样性和规范性。

最高人民法院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。

《刑法》第236条第2款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

所以A项所述的甲的行为是侵害了孙某的合法权益，已经造成了实际损害，所以A是错误的。

应选。

《刑法》第129条规定，依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

而B项中警察乙虽然在其枪支丢失后没有及时报告，但是清洁工捡到枪支后立即上交，没有造成重大人身伤亡后果，没有对法益造成实际侵害，所以B的说法是正确的，不应当选。

《刑法》第262条规定，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

C项中丙诱拐5岁孤儿离开其监护场所（孤儿院），尽管该孤儿在丙的养育下过上丰衣足食的生活，但丙的行为仍然触犯了《刑法》第262条的规定，造成严重后果，所以C项的说是正确的，不应当选。

《刑法》第196条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：……（四）恶意透支的。

前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。

根据上述法条可知，D项中丁某的行为并没有构成对法益的实际侵害，没有造成危害后果，所以D项的说法是正确的，不应当选。

11.【答案】C（2008年卷二第2题）【解析】一般情况下，盗窃自己的财物不成立盗窃罪，但是，如果盗窃本人已经被依法扣押的财物，或偷回本人已经交付他人合法持有或保管的财物，以致他人因赔偿责任而遭受财产损失，也构成盗窃罪。

A项中，甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，仍然采取秘密窃取的方式取回，仍然可以成立盗窃罪，因此，A项说法错误，不选。

B项中，乙已经认识到自己的行为及其结果可能是盗窃枪支，而希望或放任该行为的发生，属于直接故意或间接故意，因此，依然成立盗窃枪支的犯罪，B 项说法错误，不选。

猥亵儿童罪，是指以刺激或满足性欲为目的，用性交以外的方法对儿童实施的淫3秽行为。

本罪在主观方面表现为直接故意，间接故意和过失不构成本罪。

因此，成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童，C项说法正确，应选。

贩卖毒品罪的主观方面是故意，明知是毒品而非法销售，或者以贩卖的目的而非法收买毒品的行为。