特许经营合同基本要素分析

特许经营合同是特许经营体系赖以存在和发展的基础和关键，它关系到特许经营双方的切身利益,同时它也是解决特许经营有关纠纷的根本依据。

ﻫ一特许经营法律关系谈特许经营合同，首先应该了解有关特许经营法律关系的基本情况。ﻫ

一）、国内立法情况从国内立法情况看,目前我国除原国内贸易部九七年颁布的《商业特许经营管理办法（暂行)》这一部门规章以外，还没有关于特许经营的专门性法律法规。对特许经营法律关系的调整规范散见于《民法通则》、《合同法》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》、《反不正当竞争法》、《产品质量法》、《消费者权益保护法》、《公司法》、《劳动法》、《计算机软件保护条例》、《企业法人登记管理条例》等法律法规中。值得注意的是，国务院正在制订《特许经营管理条例》，这将是我国第一个关于特许经营管理的行政法规。ﻫﻫ二)、特许经营法律关系的特点特许者和被特许者虽同属一个特许体系,但在产权上并没有从属关系。作为分别独立的经济实体,特许者和被特许者对外分别独立享有权利和承担义务。从法律关系的角度看,特许经营法律关系是一种平等主体间的民事法律关系,特许者和被特许者的权利与义务由特许合同约定。特许合同是特许经营体系赖以存在和发展的基础和关键，它关系到特许经营双方的切身利益,同时它也是解决特许经营有关纠纷的根本依据。ﻫﻫ特许经营法律关系的特点有:

ﻫ1、双方当事人地位平等的特点从法律关系的主体来看，特许法律关系双方当事人地位平等，能充分体现当事人意思自治原则。特许双方没有行政上的隶属关系，也没有投资上的控股关系,法律关系主体双方是一种集中权利的许可使用关系。这一特点充分体现了民事法律关系上的平等原则，在此主要是强调特许关系的民事属性。

ﻫ2、多元化和复杂化的特点从特许经营法律关系的客体来看，特许经营法律关系的多元化表现在它包含多种法律关系，如商标使用许可、专利使用许可、培训指导、产品配送等多种法律关系。特许经营法律关系的多元化决定了特许经营法律关系的复杂化。

二、制订和签订特许经营合同的原则鉴于特许经营法律关系的上述特点,结合实践,建议在制定和签订特许经营合同应遵循以下原则：ﻫ

一）、确保总部各种资产受法律保护的原则特许经营合同是一种权利的集中许可使用,特别是无形资产的许可使用，加上这种许可不是通常的一对一的形式，而是一对十、一对百、甚至一对千，因此在制定合同时应把保护总部各种资产受法律保护作为第一原则，特别是对无形资产的保护。无形资产包括了商标、专利、专有技术、经营诀窍、经营理念、经营模式、经营规范、形象设计、广告设计、技术标准以及企业商誉等多种内容。对上述无形资产的规范使用和保护是特许合同的首要任务，特许合同的设计应充分体现这一原则。对于有形资产的保护，有许多成熟和常见的做法，在此不再详述。ﻫﻫ二)、明确受许人运作细节及特许

人的监督权原则,即控制手段制度化原则特许授权是一个复杂的、完整的体系,为了保证合同能得到全面遵守和特许事业健康发展,将各种特许制度融入合同之中十分重要。在特许体系的构架中,至少应包含以下制度：如加盟手册、营运手册、ＶＩ手册所规定的操作管理制度、督导制度、培训教育制度等。ﻫﻫ三)、保障受许人业务健康发展的原则，即支持第一原则支持是控制的基础和前提,是特许体系存在和发展的关键，同时也是受许人业务健康发展的重要保障。而受许人业务发展是品牌扩张的表现，受许人业务发展是特许者利润的源泉，受许人业务发展是品牌吸引力的保证。

三、特许经营合同的分类按照特许经营合同主体的不同,可将它分为单体特许经营合同和复合特许经营合同。

ﻫ一）、单体特许经营合同单体特许经营合同是最有典型意义的特许经营合同,包含了特许经营合同的主要要素。此种合同的一方是特许权的所有者，另一方是特许权的直接使用者,是特许权所有者与使用者直接的权利义务关系。在单体特许经营合同中，双方关系相对简单。单体特许经营合同适用于特许权所有者直接发展加盟商。它的优点是特许者容易实现对加盟者的控制，业务发展的利润未分流；缺点是发展速度较慢，对特许者管理和控制能力要求较高。

ﻫ二）、复合特许经营合同有两类复合特许经营合同，其一是区域特许经营合同。它的特点有：ﻫ

第一，合同主体一方是特许权的所有者,另一方不一定直接使用特许权，而以自己的名义发展加盟商;ﻫ

第二,合同包含区域开发的内容；第三，与单体特许经营合同相比较，区域特许经营合同相对复杂。区域特许经营合同适用于跨地域发展和分区域开发特许业务,它的优点是容易实现特许体系的快速发展、部分管理工作由区域加盟上完成，特许者能减少许多管理、控制任务；缺点是不易保证特许体系的完整与统一,对区域加盟上的依赖过强，且存在利润分流。另一类复合特许经营合同是特许经营权代理合同。它的特点有：合同主体一方是特许权的所有者，另一方在特定地域代理销售特许权,以特许权所有者的名义发展加盟商。特许经营权代理合同适用于跨国发展,它的优点是可以发挥当地人的作用，快速实现本土化的要求;缺点是不易控制，且利润分流。四、特许经营合同的主体对特许经营合同主体的分析能使特许双方明确法律对特许经营主体的要求，能有助于特许双方甄选和识别适合自己的特许合作伙伴。一)、特许经营的主体类别特许经营合同主体就是签订特许经营合同的各方当事人。根据特许类别的不同,主体类别也有差异。一般来讲，特许经营合同的主体主要包括以下三种类型:一是拥有特许经营权的一方当事人,即特许人，又称授权人、许可人，特许总部；二是区域性特许经营权持有人,即经特许人授权在某一特定地区内以特许人的名义开展特许经营业务、发展区域特许经营体系的当事人。这类当事人对特许人进行跨地区或跨国拓展特许经营业务十分重要。三是购买他人的特许经营权从事特许加盟店经营的一方当事人，即购买他人的特许经营权从事特许加盟店经营的一方当事人,就是被特许者，又称受许人，受许可方。下面分别对特许人和被特许者进行分析。二）、特许者应具备哪些条件国内有许多企业有意采用特许经营的模式拓展业务，他们面临的第一个问题就是——从事特许经营业务应具备哪些条件?根据原国内贸易部《商业特许经营管理办法(暂行)》第六条规定,特许者应具备下列条件:第一、具有独立的法人资格。特许经营业务的专业性决定了特许者必须是具有一定经济实