关于劳动合同问题的法律意见
一、事由
公司中现存在一些工作时间较长而未与公司签订劳动合同的员工,对于这些员工,公司不准备继续留用。则公司是选择与劳动者补签合同然后解约,还是不签合同直接与劳动者解除劳动关系。
二、法律依据
1、《中华人民共和国劳动法》
2、《中华人民共和国劳动合同法》
3、《河北省劳动和社会保障监察条例》
4、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》
5. 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
三、法律意见
1、法律风险分析
(1)公司与劳动者补签合同
若公司与劳动者补签劳动合同,则在解除劳动关系需要有特定的情形:①双方协商一致;
②《劳动合同法》第三十九条,劳动者存在过错;③《劳动合同法》第四十条,劳动者无过失,用人单位提前三十日通知预告解除合同;④《劳动合同法》第四十一条,经济性裁员。结合公司情况,补签合同之后解约可以选用两种情形,即①与劳动者协商一致,或者③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议。
在解除合同时,公司需要向劳动者支付相应的经济补偿金,否则可能会被要求支付赔偿金。(根据《劳动合同法》第八十五条,用人单位解除或者终止劳动合同,未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。)
因此,补签合同之后公司对劳动者解除劳动关系需要受到法律的限制规定,且需要按照规定支付经济补偿金,否则将需要支付相应的赔偿金。
(2)公司不与劳动者签订合同
根据《劳动合同法》第十四条,用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。在此情形之下,若公司不与劳动者补签合同,公司需要自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日(即共计11个月)向劳动者每月支付二倍的工资。
另外根据《河北省劳动和社会保障监察条例》第二十三条,用人单位未按规定与劳动者订立书面劳动合同或者违反规定条件解除劳动合同的,由县级以上人民政府劳动和社会保障损害的,依法承担赔偿责任。
因此,一旦被劳动监察大队查出,公司将面临较高的罚款,且不仅需要向劳动者支付经济补偿金,甚至可能面临支付双倍工资的赔偿金的风险。就当前情况分析,此种风险发生的几率较大,且没有能够规避的妥善办法。
2、处理建议
综上所述,对比以上两种处理方法,建议公司与未订立合同的劳动者及时办理补签手续,
且与劳动者协商一致解除合同。具体的注意事项如下:
(1)补签合同记载的订立时间为用工之日起一个月内的某日(对《劳动合同法》实施前的职工,则为2008年1月30日前)。
(2)公司与劳动者解除合同之前,应当与劳动者进行妥善的沟通,协商一致。并且建议公司与劳动者签订《解除劳动合同协议书》,在协议书中约定“双方经平等协商,达成协议,不再存在其他任何劳动争议。本协议书生效后双方基于劳动关系产生的权利义务互不追究”。
(3)若不能协商一致,则公司需要提前三十日通知劳动者或者额外支付劳动者一个月的工资,在此情形之下,有几类劳动者公司不能与之解除劳动合同,否则违反法律禁止性规定,需要向劳动者支付赔偿金。
这几类劳动者为:①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;②在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;③患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;④女职工在孕期、产期、哺乳期的;⑤在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的。
(4)公司在支付经济补偿时,应当注意考核劳动者的实际工作年限和月工资。参照《劳动合同法》第四十七条,即:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付;六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定,劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。工资不包括社保费用、公积金、劳动保护费和国家奖项及稿费等。
(5)解除劳动关系后,公司有权要求劳动者先进行工作交接,在交接完毕之时再向其支付经济补偿。根据《劳动合同法》第五十条,劳动者应当按照双方约定,办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。
最后,此问题还需要具体的资料,以进行更详细的分析。另外建议公司在劳动合同内容上更加细化,完善公司的规章制度,明确双方的权利义务,减少劳动争议发生的可能性,也为公司争取应得利益。
王惠杰
2013年7月20日