第九章赠与合同

一、赠与合同的概念和特征

赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠与人，受贝蓖人表示接收赠与的合同。将自己的财产无偿给予受赠人的一方，称为赠与人，受领财产的一方为受赠人。赠与合同与其他合同—样，是双方法律行为，只有赠与的意思表示，没有受领的意思表示，不能成立赠与合同。

1．赠与人是将自己的财产无偿给予受赠人，监护人不能将被监护人的财产赠送给他人，如父亲不能将未成年子女的财产赠送给他人。赠与人是无偿付出的一方，因此要求具备相应的意思能力。

2．赠与人一般是完全行为能力人，限制行为能力人对赠与后果有明确认识的，也可以成为赠与人。限制行为能力人为赠与行为，一般是赠与小额财产。

3．受赠人因为是纯获利益的一方，因此其意思能力无关紧要，受赠人可以是无行为能力人牙和限制行为能力人。—般情况下，受赠人就是受益人，对于公益事业的赠与，受赠人与受益人可以是分离的。4．一般认为，赠与合同是转移财产所有权的合同，但从《合同法》的规定来看，除了转移财产所有权以外，其他财产权利也可以作为赠与的标的，不一定是财产所有权。如技术秘密（因不具有拄占性，不称为所有权）债权人可以将债权作为赠与合同的标的。

5．赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续”（《合同法》第187条）。房屋、汽车等财产的赠与，需要办理过户登记手续。一些无形财产的赠与，也要办理相应的手续。比如，赠与专利权，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。

（二）赠与合同的法律特征

1．赠与合同是无偿合同，原则上是单务合同。

赠与合同是转移财产权利的合同，且是一种单向转移。赠与人微付财产，受赠人不负担》目应对价，赠与为单务、无偿合同的典型。附义务的赠与未将附义务视为对价，因此附义务的赠与未改变赠与的无偿性质。但附义务的赠与是双务合同，因为双方所附义务不是对价关系，因此不是典型双务合同，而是不真正双务合同。

2．赠与合同是诺成合同。

《合同法》颁布之后，对赠与合同是诺成合同，还是实践合同争议很大。还有一种观点，是根据《合同法》第186条规定，将赠与合同分成实践性和诺成性的两种。《合同法》186条第l款规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。”第2款规定：“具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”从《合同法》的规定来看，赠与合同应当是诺成合同，第一，从整个《合同法》对“撤销“这个术语使用来看，是针对生效的意思表示或生效的合同而言的。有的

学者认为，对赠与合同的撤销，实际上是对赠与意思表示的撤销。赠与的意思表示被相对人接受后，赠与合同就有效成立了。对赠与意思表示的撤销，就等于对赠与合同的撤销。而只有对诺成合同，撤销才有意义。因为，实践合同是以交付标的物为合同生效要件的。如赠与合同是实践合同，赠与人无须为撤销的意思表示，只要不交付标的物就可以了，法律设置撤销制度就毫无意义了。无偿合同无偿付出的一方，法律赋予其反悔权，这种反悔权的体现，一是把合同规定为实践合同，一是把合同规定为诺成合同，但无偿付出的一方有撤销权。赠与合同的赠与人，其反悔权的体现，就是享有任意撤销权。应当这样认为：一般赠与合同是附有撤销权的诺成合同；具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同以及经过公证的合同，是不具有撤销权的诺成合同。

二、赠与合同的效力

（一）赠与人的义务

1．转移赠与标的物的义务。

赠与合同依法成立后，赠与人有向受赠人转移财产权利的义务。“具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付”（《合同法》第188条）。为什么《合同法》不针对一般赠与规定要求交付呢? 因为对于一般赠与，赠与人对要求交付可以用任意撤销权进行对抗，该规定对一般赠与没有意义。

2．赠与人对毁损、灭失的损害赔偿责任。

“因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任”（《合同法》第189条）。

（1）有的学者认为，该条的规定是针对任何赠与的。结合《合同法》的有关规定来分析，此规定应当主要是针对具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同、经过公证的赠与合同而言的。如果是针对一般赠与，在财产权利转移之前，赠与人可以以任意撤销权对抗，从而不能产生损害赔偿责任。（2）赠与的财产毁损、灭失的，主要是针对交付前的毁损、灭失。因为交付之后，保管的责任随之转移。（1）因赠与人是尤偿付出的一方，所以，只有故意或者重大过失致使财产毁损、灭失，才承担损害赔偿责任。换言之，赠与人的轻过失可以免责。

案例67：

药材公司赠送给灾区价值50万元的药品，由司机黄某开敞篷汽车送往赈灾机构，由业务部主任王某押车。路途中，天将要下大雨，黄某提出用雨布遮盖药品，王某说，反正是送给别人的，别管它。结果50万元的药品被雨水泡坏。赈灾机构知道情况后，要求药材公司重新送价值50万元的药材。

分析：赈灾机构要求药材机构重新送50万元的药材的请求应当给予支持。如果已经不需要药材，赈灾机构可以要求药材公司赔偿50万元，用于灾区的救助。

3．瑕疵担保责任。

买卖合同的出卖人，承担标的物的品质瑕疵担保责任。赠与人因是无偿付出，所以原则上不承担财产本身的品质瑕疵担保责任。赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，赠与鹃财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任”（《合同法》第191条第1款）。附义务的赠与，因受赠人按熙约定向赠与人或者第三人所付出，此时赠与人再不承担品质瑕疵担保责任，则有违公平原则。但赠与人的品质瑕疵担保责任与受赠人所附义务不对称，也不符合公平原则的要求。比如，甲方送乙方一台价值4000元的仪器，乙方为履行所附义务付出5000元，乙方收到仪器后，发现仪器价值仅4000元，因此乙方有权要求甲方交付t000元，否则其有权拒绝履行所附的相应义务。

4．加害给付的责任。

加害给付是指赠与人交付的财产有瑕疵，使受赠人人身或者固有财产遭受到损失。“赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任”（《合同法》第191条露2歌）。加害给付造成受赠人的损害，导致了违约责任和侵权责任竞合。受赠人要求赠与人承担侵权责任，也可以要求赠与承担违约责任。但从实务操作来看，受赠人一般要求赠与人承担侵权责任。

5 构成加害给付的条件是：第一，交付的财产有瑕疵。比如交付的耕牛有传染病。第二，赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵。如魏某明知产品有不符合国家安全标准的危险，还让受赠人李某放心使用。第三，造成受赠人的损失。这里所说的损失不是赠与财产本身的损失，而是指赠与财产以外的损失。比如，受赠的产品爆炸，将受赠人炸伤；再如，赠与的耕牛有传染病，使受赠人原有的耕牛患此传染病等。

（二）受赠人的权利和义务

1．无偿取得财产的权利。

2．附义务的赠与完成所附义务。

三、赠与合同的终止

（—）赠与合同的任意撤销

赠与合同的终止，是指赠与法律关系的消灭。包括赠与合同的撤销和面向将来的解除（提前终止）。

1．任意撤销的含义。

所谓任意撤销，是指以赠与人的主观愿望即可通知受赠人撤销赠与合同，不需要法定的事由。“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”（《合同法》第186条第1款）。赠与人可以通知撤销赠与，取消自己债务人的地位。前已述及，任意撤销权是法律赋予赠与人的反悔权。