第五章旅游服务合同

本章共19条，要紧对包价旅游合同的订立、变更、转让、解除、违约责任等内容作了详细规定，并对旅游代办合同、旅游咨询以及住宿服务等内容作了规定。

第五十七条旅行社组织和安排旅游活动，应当与旅游者订立合同。

【本条主旨】

本条是关于旅游服务合同的一般规定。

【本条释义】

一、旅游服务合同概述

1999年颁布施行的合同法分为总则、分则和附则三个部分，总则部分对合同的一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任等内容作了规定；分则共分为15章，分不对买卖合同、供用电合同、赠与合同、借款合同、租赁合同等15类合同作了规定。

合同法在起草过程中，曾经规定了旅游服务合同，但由于各方面对是否将旅游服务合同作为一类有名合同列入合同法存在较大

争议，最终合同法没有对旅游服务合同单列一章作出规定。依照合同法的规定，旅游服务合同与其他无名合同一样，均适用合同法总则的规定。

本法第五章对“旅游服务合同”作了专门规定，其目的在于保障旅游者和旅游经营者的合法权益，规范旅游市场秩序，爱护和合理利用旅游资源，促进旅游业持续健康进展。本法的规定使得旅游服务合同正式成为有名合同。有关旅游服务合同的问题，首先适用本法的规定，本法没有规定的，仍适用合同法总则的规定。除本法外，国务院2009年颁布施行的《旅行社条例》、国家旅游局1997年公布的《旅行社国内旅游服务质量要求》、2002年公布的《旅行社出境旅游服务质量》等法规和规章也对旅游服务合同的有关内容作了专门规定。

二、旅游服务合同的概念

关于什么是旅游服务合同，各国各地区立法的理解并不一致。德国民法典第651a条规定：依旅游契约，旅行社关于旅

客负提供旅游给付之全部（旅游）之义务；旅客则负支付约定旅游价金之义务。南斯拉夫债务关系法将旅游合同分为旅游组织合同、旅游代理人合同和分配房间合同。日本旅行业法和标准旅行业约款中的旅游合同要紧是指旅行社与参加包价旅游团体的旅游者为明确双方在旅游活动中的权利和义务而缔结的合同。《布鲁塞尔旅行契约国际公约》规定：“旅行契约系指有组织的旅行之契约或中间人承办的旅行之契约。所谓有组织的旅行契约系指当事人之一方提供他方‘一项一次计酬之综合性服务，包括交通、住宿（不在接送时刻内之住宿）或任何其他有关服务’之契约。中间人承办的旅行契约是指当事人之一方为他方媒介旅游契约或媒介一项或多项个不给付，使他方得完成旅游或短期居留之契约。”台湾“最高法院”认为旅行契约系指旅行业者提供有关旅行给付之全部于旅客，而由旅客支付酬劳的契约。

依照本法的规定，旅游服务合同是旅行社提供旅游服务，旅游者支付旅游费用的合同。那个地点的“旅游服务”是指安排旅程及提供交通、餐饮、住宿、导游及其他有关服务。旅游服务合同是有关部门受理投诉、司法部门审理案件的重要依据，

是爱护旅游者与旅游经营者合法权益的重要手段。因此，旅游者在出游之前应当与旅行社签订书面旅游合同。

三、旅游服务合同的性质

关于旅游合同的法律性质，理论上分歧较大，要紧有托付合同讲、行纪讲、居间讲、承揽契约讲、服务合同讲等观点。在德国，早期法院将旅游合同认定为承揽，1979年修订民法典时将其列入其债编第七节“承揽合同和与其类似的合同”中，类推适用承揽合同的规定。然而，在旅游合同中，旅行社并不受旅游者指示的拘束；相反，在旅游过程中各项旅程、食宿及活动等差不多是由旅行社安排，旅行社与旅游者订立旅游合同时，没有将旅游服务的内容和条件详细报告给旅游者的义务，在旅游结束后，也无将其所支出经费的详细内容、账目向旅游者报告的义务。这与托付合同、行纪合同有专门大的不同。在实践中，大部分旅游活动是由旅行社以自己的名义与其他服务者直接订约，这与居间合同中当事人约定一方向他方报告订约机会或为订约媒介、他方支付酬劳有专门大的区不。旅游合同中旅行社“先收费、后接待”的商业适应又和完成工作后再给付酬劳的承揽合同也不相同。旅游合同是一种新型的有名合同，不能归入传统民法中的任

何一类合同。旅游法单列一章对旅游服务合同作出规定，其内容具有专门大的典型性、专门性。

四、旅游服务合同的当事人

旅游服务合同的双方当事人是旅行社和旅游者。

（一）旅行社

在我国，旅游业为特许经营行业，民事主体从事旅游业务必须得到国家旅游局的批准。依照《旅行社条例》的规定，旅行社是指从事招徕、组织、接待旅游者等活动，为旅游者提供相关旅游服务，开展国内旅游业务、入境旅游业务或者出境旅游业务的企业法人。申请设立旅行社，经营国内旅游业务和入境旅游业务的，应当向所在地省、自治区、直辖市旅游行政治理部门或者其托付的设区的市级旅游行政治理部门提出申请，并提交符合该条例第六条规定的相关证明文件。受理申请的旅游行政治理部门应当自受理申请之日起20个工作日内作出许可或者不予许可的决定。予以许可的，向申请人颁发旅行社业务经营许可证，申请人持旅行社业务经营许可证向工商行政治理部门办理设立登记；不予许可的，书面通知申请人并讲明理由。

（二）旅游者

旅游合同主体的另一方是旅游者，即同意旅游服务、支付旅游酬劳的当事人。旅游者或以闲暇消遣，如游乐、度假、体育活动为目的，或因学术、商务、公务、探亲访友、疗养、宗教活动等缘故，与旅行社签订旅游服务合同。一般来讲，只要旅游者具有完全民事行为能力，或者限制民事行为能力人签订的与其行为能力不相符的旅游合同通过其法定代理人的同意或者追认即可。关于某些类型的旅游合同，如出境旅游合同，旅游者还应当符合国家有关出入境的相关规定。

（三）旅游给付中的第三人

实践中，旅游给付的种类专门多，旅游组织者没有必要也不可能完全亲自提供合同约定的所有给付。因此第三人参与合同履行过程的现象极为普遍，如与旅游经营人签订旅客运输合同的运输公司、为旅游者提供餐饮服务的饭店、提供住宿服务的宾馆等。这些在旅游合同之外提供旅游服务的给付提供人属于旅行社的履行辅助人，其理由是：