诉讼财产保全担保一、概念诉讼财产保全担保是申请人在向法院申请进行财产保全时,向法院提供保证,对因财产保全不当而给被申请人所造成的损失进行赔偿的担保。
二、种类诉讼财产保全担保包括诉前保全担保和诉讼中保全担保两种,这两种担保在我公司之前的业务实践中都具体操作过。
1、诉前保全担保指诉讼发生前,人民法院根据利害关系人的申请,对被申请人的有关财产采取强制措施,为保障被申请人的合法权益,应申请人的要求,由担保人为其提供诉前财产保全担保。
诉前保全(1)定义:指诉讼前的财产保全,利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。
(2)诉前保全条件1. 案件必须是给付之讼。
2. 债权、债务关系明确。
申请诉前保全的利害关系人,应当提供证据,证明其对被申请人有财产上的权利。
3. 因情况紧急,不立即采取财产保全措施将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。
4. 必须在诉讼前申请。
5. 必须由利害关系人提出财产保全的申请。
6. 申请人必须提供担保。
(3)法律依据:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。
申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。
人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。
申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。
第一百零二条保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。
第一百零三条财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人。
财产已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。
第一百零四条财产纠纷案件,被申请人提供担保的,人民法院应当裁定解除保全。
第一百零五条申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。
2、诉讼中保全担保指在民事诉讼过程中,债权人为保障自己的合法权益向法院提出财产保全申请时,应债权人的要求由担保人为其提供诉讼财产保全担保。
补充:诉讼保全(1)定义:指法院审理案件时,在作出判决前为防止当事人(被告)转移、隐匿、变卖财产,依职权对财产作出的保护措施,以保证将来判决生效后能得到顺利执行。
具体措施一般有查封、扣押、冻结。
财产保全一般由当事人申请,由人民法院审查决定是否采取财产保全措施。
对当事人没有提出申请的,但争议的财产可能有毁损、灭失或其他危险的,法院可依职权采取保全措施。
(2)条件:审判实践中,并不是所有的民事案件都可以采取诉讼保全措施。
要申请诉讼保全,必须具备以下条件:A、提出诉讼保全的案件必须是给付之诉,或者包含给付之诉的合并,即提起诉讼必须具有给付内容。
因为诉讼保全的对象是双方争执的标的物,或者与争议有关的财物,采取诉讼保全措施的目的,是为了保证案件在判决后能得到切实执行。
而民事执行必须是给付之诉,即必须有给付内容。
因此,如果申请人将不具有财产给付内容,采取保全措施也就失去了意义。
单纯的确认之诉、变更之诉,都不具有给付内容,不适用诉讼保全。
B、必须具备诉讼保全的前提。
必须是有可能因为一方当事人的行为或者其他原因,使判决不能执行或难以执行,或者造成国家、人民财产的进一步损失,使权利人的合法权益受到难以弥补的损失和造成无法挽回的遗患后果。
(3)申请人提供担保:申请人必须提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。
(担保主要采用财物担保的形式,提供担保的财物数额应相当于请求保全的金额,担保能在审理过程中双方的权利都能得到平衡。
)担保人提交人民法院的保证方式主要为保证金(现金或存款)、土地或房产等不动产以及银行保函、信用担保。
现金认可度很高,所有法院均认可。
但是现金诉讼保全担保的成本最大。
因为按民事诉讼法规定,诉讼保全申请人需要申请保全被申请人价值多大的财产,那么自己也要提供多大价值的现金。
不动产认可度也很高。
但大部分法院只认可无抵押的房产或土地。
这无形中增加了申请人提供此类担保的难度。
银行保函,尤其是国有大型银行保函认可度很高。
由于银行诉讼保全担保函是以银行的信誉作为担保,因此,几乎不存在银行无法兑现保证责任的可能性。
能够出具诉讼保全担保银行保函的担保公司凤毛麟角,我公司是其中之一。
(4)解除方式:法院审理诉讼保全的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。
在诉讼过程中,需要解除保全措施的,人民法院应当及时作出裁定解除保全措施。
审判实践中,遇有下列情形之一的,应当依法及时解除财产保全。
1、申请人自愿申请解除保全措施或申请人在诉讼过程中申请撤诉并经人民法院裁定准许的,则采取保全措施的目的和意义已不复存在,人民法院亦及时解除诉前保全。
2、被申请人提供了相应数额的可供执行的财产担保,应当解除财产保全。
对被申请人提供的担保,人民法院应当严格审查,被申请人提供的担保可以是现金担保、实物担保,也可以是资信可靠的保证人出具的保证书。
无论何种担保,要以人民法院易于控制和便于执行为标准。
担保金额要与保全财产的价值或申请人请求的价值相当。
实践中,担保一般是现金或银行等金融机构以及资信很好的大型企业出具的担保。
另外,向人民法院提供的担保应是无条件、无期限、不可撤销的,否则不予接受。
若担保人提供了金额不足的担保,可以接受,但仅对相应价值解除保全,而对与不足部分相当的财物,继续实施保全措施。
3、有其他应当解除保全措施情况发生的,如当事人已自觉履行了调解书或判决书所确定的给付义务,或作出财产保全裁定的人民法院或上级法院发现采取保全措施明显错误的等,均应依法及时解除财产保全。
区别:诉前保全的申请时间是在起诉之前,诉讼程序尚未开始;诉讼保全的申请时间是在诉讼程序开始后人民法院作出判决执行前,执行开始后不能申请诉讼保全。
在第二审人民法院接到报送的案件之前,当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为,必须采取诉讼措施的,向第一审人民法院提出申请财产保全。
三、适用范围根据集团的业务操作实践,目前辽宁省高级人民法院、大连市中级人民法院及各区基层法院、大连海事法院、天津海事法院、厦门海事法院、营口市中级人民法院等各级法院认可的财产保全担保方式具体为:1、实物资产形式担保;2、全额或部分保证金;3、第三方信用保函。
针对第三方信用保函,目前各级法院均认可银行出具的保函。
银行保函在诉讼财产保全担保的市场领域内适用范围很广,市场空间十分广阔。
鞍山嘉盈投资担保有限公司业务操作实践:鞍山市铁西区基层人民法院认可的财产保全担保方式具体为:1、实物资产形式担保;2、全额或部分保证金;3、第三方信用保函。
四、风险点及责任1、风险点(1)被担保人败诉(通常只为原告做担保);(2)保全的财产权属并非被告所有;(3)保全财产明显超诉讼保全额。
2、责任保全申请错误的,担保人赔偿因申请人错误申请财产保全而给被申请人造成的实际损失,数额最高不超过担保金额。
举例说明:一笔诉讼财产保全担保业务,担保金额为1000万元,财产保全内容为查封被告名下的房产。
一旦保全申请错误,担保人只赔偿因错误申请查封被告名下的房产而给被申请人造成的实际损失,而这个实际损失要远远小于1000万元。
五、调查要点1、审核全部材料,确认案情的事由,责任;2、分析是否符合法院受理条件;分析判断胜诉条件和制约因素;3、通过律师及相关方面尽可能详细了解案情和审理过程;4、案情确定保全标的物的权益、现状、债权债务、相关部门和相关人员;5、评价担保风险的可控程度;6、确定保全措施具体方式。
六、受理担保的要求1、申请人有申请主体资格;2、案件事实基本清楚,证据来源能证明案件事实,并有具体的诉讼请求和事实、理由;3、申请财产保全的标的物确为被申请人所有或享有处分权;4、申请人信用良好且有还款能力,无重大违法违纪违约行为。
七、业务操作流程1、申请人向担保公司提供《财产保全担保申请书》及相关资料;2、担保公司审查资料,做出受理或不受理的决定;3、受理后,担保公司与申请人签署《委托担保合同》;4、申请人向担保公司缴纳担保费用;5、担保公司向人民法院出具《担保函》。
八、申请人需提供的资料财产保全申请书范例:扣船申请书申请人:王有良,男,汉族,1962年8月16日出生,住址:甘肃省泾川县城关镇水泉村一社002号申请人:杨彩红,女,汉族,1966年4月24日出生,住址:甘肃省泾川县城关镇水泉村一社002号被申请人:“辽丹渔23939”渔船船东,包括但不限于船舶所有人、经营人或光船承租人。
请求事项:请求贵院首先依法冻结“辽丹渔23939”船舶登记手续,限制该船的买卖、抵押及光船租赁,并在查找到该船后进行实际扣押,责令被申请人提供50万元人民币的担保。
事实与理由:2011年7月23日,“辽丹渔23939”渔船船员王龙在出海工作期间落水失踪,搜救未果。
现经海事事故调查处理机关出证证明王龙已无生还可能。
就王龙死亡赔偿一事,申请人与被申请人协商未果。
为了防止被申请人转移、藏匿财产,以使将来的生效判决能得到有效执行,申请人行使船舶优先权,请求贵院首先依法冻结“辽丹渔23939”船舶登记手续,限制该船的买卖、抵押及光船租赁,并在查找到该船后进行实际扣押,责令被申请人提供55万元人民币的担保,恳请贵院准许!此致大连海事法院申请人:王有良、杨彩红二〇一一年十月十七日证据范例:九、嘉盈诉讼保全担保业务部分承保业绩十、相关业务材料介绍1、申请书模板诉讼财产保全担保业务申请书致:嘉盈投资担保集团有限公司本申请人在此申请贵方作为保证人为我方向法院就申请人请求法院依法冻结/查封/扣押拥有的总价值元人民币的财产及财产性权利,包括但不限于银行存款、股权、债权、房产、车辆等的财产保全行为提供保证担保,并出具保函金额为人民币(大写)元整(¥元)的《》。
我方将按贵方的要求提供所需的文件及资料,并保证该文件、资料是合法、真实、有效的。
如有不实,我方愿承担由此引起的一切责任。
本申请书附件是本申请书的组成部分,与本申请书具有同等法律效力。
本申请书附件包括:申请书附件“申请人基本情况登记表”。
申请人(盖章):法定代表人:(或)授权代理人:日期:年月日2、授权委托书模板授权委托书嘉盈投资担保集团有限公司:现为的法定代表人,现授权我公司(身份证号为:)为合法代理人,办理项目的诉讼财产保全担保相关一切事宜。
授权单位:法定代表人:被授权人:年月日3、委托担保合同模板委托担保合同(诉讼财产保全担保)(编号:)委托人(甲方):保证人(乙方):嘉盈投资担保集团有限公司甲乙双方根据中华人民共和国《合同法》、《担保法》、《民事诉讼法》等相关法律规定,就甲方委托乙方提供诉讼财产保全担保事项,经协商一致,订立本合同。