公证遗嘱后再立的赠与合同的效力

篇一：赠与合同及公证的效力

赠与合同及公证的效力

【摘要】本文主要阐述了赠与合同的性质是诺成合同，赠与人有法律赋予的任意撤销权，任意撤销权的行使有时间条件和范围条件。

【关键词】赠与合同；诺成性；任意撤销权赠与合同是当事人将财产无偿赠与他方，他方受领该财产的合同。赠与物应为赠与人合法的并为法律允许的财产。赠与人的动产所有权自交付时起转移，不动产所有权依不动产权利转移方式转移。如当事人未办理登记手续，不影响赠与合同的效力。

1.赠与合同的性质是诺成合同

民法通则对赠与合同并未做出确认，但根据合同法的相关规定，特别是其第186条，认为我国立法对赠与合同之性质采诺成性应无任何异议。在现代社会，民事合同以诺成为原则，以实践为例外。反映在立法上，除非法律对某合同之实践性有特别规定，否则该合同即视为诺成合同。我国合同法第25条规定，“承诺生效时合同成立”；第44条规定，“依法成立的合同，自成立时生效。”这是对合同诺成性规则的立法确认。在合同法第十一章，立法并未对赠与合同之实践性做出特别规定，因此关于赠与合同之性质自应适用合同法总则之规定，即赠与合同具有诺成性。

2.赠与人的任意撤销权及任意撤销权行使的条件

赠与人的任意撤销权，是在赠与合同成立后，赠与物交付之前，赠与人得基于自己的意思表示撤销赠与的权利。《合同法》第186

篇二：公证遗嘱效力不应当具有优先性

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公证遗嘱效力不应当具有优先性

作者：万磊磊

来源：《职工法律天地·下半月》XX年第06期

摘要：我国法律规定，公证遗嘱的效力高于其他遗嘱效力，本人不赞同该观点。伴随我国继承法的修改，学界对于公证遗嘱效力是否具有优先性进行了激烈的讨论。基于此，本文以公证遗嘱效力不应当具有优先性为论点，结合我国实际和相关的法学理论，进行了探讨，以期能为我国继承法的修改完善贡献自己的一份力量。

关键词：公证遗嘱；效力；继承

一、公证遗嘱的含义及其法律规定

根据我国继承法第17条的规定，我国的遗嘱形式有五种：公证遗嘱，自书遗嘱，代书遗嘱，录音遗嘱，口头遗嘱。公民可以任选一种来立自己的遗嘱，处分自己的身后财产。所谓的公证遗嘱，是指国家公证机关根据立遗嘱人的申请，对当事人所立遗嘱进行公证证明并且出具法律文书，以证明

其真实性和合法性的一种遗嘱。

我国继承法第20条规定：自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。同时，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第42条规定：遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。《遗嘱公证细则》第 22 条规定：公证遗嘱生效前，非经遗嘱人申请并履行公证程序，不得撤销或者变更公证遗嘱。这些规定从法律，司法解释到部门规章都规定了公证遗嘱效力的优先性。

二、学者们对公证遗嘱效力是否具有优先性的观点

否定说，该说认为各种形式的遗嘱效力相同，不存在效力优先的问题，代表人物是梁彗星教授、张玉敏教授、陈苇教授等。如梁彗星教授在《中国民法典草案建议稿附理由侵权行为编·继承编》第1882 条规定：遗嘱人得以任何一种法定形式撤销其先前依其他法定形式所设立的遗嘱。

肯定说，该说认为有数份相冲突的遗嘱时，以最后订立的公证遗嘱为准，没有公证遗嘱的，以最后订立的遗嘱为准，公证遗嘱的效力层级高于其他的遗嘱。代表人物有徐国栋教授，在他的民法典建议稿继承篇中规定了公证遗嘱的最高效力，未以公证形式不能撤销公证遗嘱。

三、对公证遗嘱效力不应当具有优先性的分析

本人赞同否定说，即公证遗嘱的效力不应当具有优先性，各种形式的遗嘱效力相同。首先从我国现行继承法颁布的背景来看，我们知道我国继承法颁布的时间是1985年，作为迄今仍

篇三：遗嘱或赠与合同

篇一：赠与合同生效问题

经公证的赠与合同未交付赠与财产相关法律问题辨

析

赠与合同是最常见、常用的民事合同之一，我国关于赠与合同的法律规定与民间交易习惯多有契合。但正因为如此，与赠与合同有关法律细节问题也最容易被忽视或者错误理解，导致合同当事人出现不必要的纠纷和损失。现择要摘录一则如下，与朋友们共飨,也欢迎朋友们批评指正。

咨询案例：XX年10月，陈某与张某夫妇与李某签订书面赠与合同，约定由陈某和妻子张某将其夫妻共有的坐落于广州市海珠区的一套房产无偿赠与李某，双方配合办理房产过户登记手续，有关过户登记费用由李某负担等等。同月，该赠与合同经广州市海珠区公证处公证。XX年1月，在房产没有办理过户登记手续之前，赠与人之一的陈某去世，没有留下遗嘱。咨询人称，陈某生前与张某育有子女三人，均已成家，现另一赠与人张某及其子女表示不再同意为李某办理房产过户登记手续。（为当事人隐私，隐去具体的姓名、房

屋坐落等）。笔者已为咨询人作了解答，现以上述案例穿针引线，探讨以下几个有关赠与合同的法律问题。

一、赠与合同的成立。

赠与合同什么时候成立？需要哪些要件？

回答这个问题，涉及到理论界对赠与合同成立要件的界定。赠与合同要件的构成，直接关系到案例中当事人权利义务的架构和利益得失，不得不谨慎对待。咨询人在向笔者咨询之前，已经向法律服务站、律师事务所、亲朋好友等多方咨询，得到的答案竟截然不同。有人认为赠与关系没有成立，理由是房产没有过户；有人认为赠与合同已经成立，理由是双方签订了赠与合同并经过了公证；有人更敢断言，赠与合同无效，理由是房产没有过户、赠与人之一已经死亡，诸如此类。其实，回答赠与合同成立要件问题，首先应当对赠与合同的性质，即赠与合同是诺成合同还是实践合同的理论争议作出明确解析。

（一）诺成合同和实践合同概念的澄清。

诺成合同和实践合同的区分，以合同的成立是否以交付标的物为要件。一般情况下，人们实践中不会刻意区分诺成合同和实践合同。在理论上及具体的案例中进行区分，显著的意义主要在于合同成立的时间、标的物所有权、使用权转移时间及交易风险转移时间几个方面。所谓诺成合同，是指不以标的物交付为要件，只要合同当事人意思表示一致即