论外国法的查明方法
摘要：外国法的查明和解释是法院在审理涉外民商事案件时通常会遇到的问题。

明晰外国法的查明对于法院审理国际民商事案件至关重要，文章对“外国法的查明”的条文做了简单的介绍，并对外国法的查明方法、无法查明外国法时的救济以及外国法的解释问题进行了说明，希望借此能了解外国法的查明，并能将其运用在实际生活中所需要的地方。

关键词：外国法的性质，外国法的查明，查明的方法，
外国法的查明，是指一国法院在审理国际民商事案件是，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何查明该外国法关于这一特定问题的规定的问题。

当一国法院在审理国际民商事案件时，外国法的查明在其中扮演了很重要的角色。

一．外国法的性质
外国法，既被法院地国赋予法律效力的外国法律规则，它是相对于本国法而言的。

英美等普通法系国家大多奉行“事实说”，它们认为，依本国冲突规范而适用的外国法相对于内国而言，只是一个单纯的事实，而非法律，当事人应负举证责任。

而意大利，法国等国家的学者则主张“法律说”，该说认为，内国法院适用外国法，是根据法律关系的性质而适用的，由于内外国法律史完全平等的，因而本国法官适用外国法同适用内国法一样，法官必须依职权主动查明及适用外国法。

这两种学说都有各自的弊端与不足，对于前者，外国法本就是法律，并不会因为被说成是事实而改变其性质，而对于后者，本国法官适用内国法与外国法是有根本上的区别的，否认这种区别是不明智的做法。

德国，日本和东欧国家则采取“折中法”，它主张外国法既非单纯的事实，亦非绝对的法律，而是依据本国冲突规范的指引应适用的外国法律。

这一学说在一定程度上调和了事实说和法律说的矛盾。

在我国，民事诉讼采取“以事实为根据，以法律为准绳”的原则，人民法院在审理涉外民商事案件时，要作出切合实际、合理的判决，维护当事人的正当权益，促进我国对外开放事业的发展，不管是“事实”还是“法律”，都必须查清，因此，把外国法看成是“法律”还是“事实”的争论，在我国没有实际意义。

同样，在我国，法院对民商事(包括涉外的)案件实行两审终审制，无法律审与事实审之分。

无论什么错误，包括外国法的解释错误以及适用错误，当事人不服均可提起上诉。

如果是明显的错误，或造成了严重的后果，还可以通过审判监督程序予以纠正。

二．外国法的查明方法
不同的国家对于外国法的查明方法也存在着分歧，从各国的立法和实践来看，外国法的查明方法大致可以分为三类：
1.当事人举证证明。

英国和美国等普通法系国家和部分拉丁美洲国家采用这种作法。

它们把外国法看作“事实”，用确定事实的程序来确定外国法的内容，即关于外国法中有无相关规定和其内容如何，须由当事人举证证明，法官无依职权查明的义务。

2.法官依职权查明，无需当事人举证。

一些欧洲大陆国家，如奥地利、意大利、荷兰以及一些东欧国家，还有拉丁美洲的乌拉圭等国，都认为冲突规范所指引的外国法也是法律，依“法官知法”原则，法官应当负责查明外国法的内容。

3．法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务。

采取这种作法的国家有德国、瑞士、土耳其、秘鲁等。

它们主张对外国法内容的查明，既不同于查明内国法律的程序，又不同于查明“事实”的程序，原则上应由法官负责调查，当事人也应负协助义务。

这种作法更重视法官调查，对当事人提供的证据既可以确认，也可以拒绝或限制之。

无疑，每个国家都有其特定的，符合国情的外国法查明方法，但个人对于一上的三种外国法查明方法更欣赏第三种，前两种方法都有一定的不足，太过依赖于一方面而忽略了另一方面，对于当事人来说，这并不是一个好的现象，有可能会造成一定意义上的争议。

第三种查明方法则较好的弥补了前两者的不足，事实与法律的结合在一定程度上更能维护当事人的权益和利益。

我国立法虽然没有明文规定外国法查明的方法，但最高人民法院《关于适用(涉外经济合同法)若干问题的解答》第2条第1 1款以司法解释的形式作了规定：“在应适用的法律为外国法律时，人民法院如果不能确定其内容的，可以通过下列途径查明：(1)由当事人提供；(2)由我驻该国的使、领馆提供；(3)由该国驻华使、领馆提供；(4)由中外法律专家提供。

”尔后，1988年最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第193条又增加了一个途径：即由与中国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供。

1988年2月8日生效的《中华人民共和国和法兰西共和国关于民事、商事司法协助的协定》第28条也规定：“有关缔约一方的法律、法规、习惯法和司法实践的证明，可以由本国的外交或领事代表机关或者其他有资格的机关或个人以出具证明书的方式提交给缔约另一方法院。

”我国的上述作法是切实可行的，立法上可以作出明确规定。

三．结束语
虽然我国查明外国法采取了多渠道的方式,但是,目前我国对外国法的研究不足,外国法的资料也并不完备,更没有资深的研究外国法的机构,这就使得外国法的查明在我国显得异常困难。

为了适应法院适用外国法的需要,更好地为法院提供外国法内容,我国的确需要加强外国法资料的收集以及其研究工作。

而对于我们这些普通民众来说，生存在现在这样一个国际化的社会，免不了要与外国友人合作，有时难免会产生一些私下解决不了的纠纷，此时，了解一定的外国法的查明方法就能在法庭上有一定的优势，避免了因不了解法律而产生的损失或问题。

虽然有律师这样的专业人士，但是，只有当一个国家的人民拥有法律意识，整个国家在法律方面才会强大起来。

在某一方面来说，我国对于外国法查明的缺失与人民不了解法律有一定的关系，对于无论是外国法的查明也好，还是法律这一较大的领域，只有有了一定的基础才能更好更深的研究下去，而如果我国能够将法律知识普及开来，相信在这方面的人才会更多，这方面的研究也会更加的深。