• 而非执行董事有效行使职能的前提是具有独立性。 • 由此，独立董事制度受到关注。
1.独立董事制度的产生和发展
引入独立董事制度的意义和作用
▪ 独立董事在公司治理中发挥作用的基础在于独立性派生 出的客观性
▪ 独立董事可以做到旁观者清，帮助经理人员识别市场发 出的预警信号，认识到公司可能面临的潜在危机和商业 周期的影响
1.独立董事制度的产生和发展
▪ 2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议 上，国家经贸委明确提出，今后要在大型公司制 企业中逐步建立独立董事制度。
▪ 2000年11月上海证券交易所于制定了《上海证券 交易所上市公司治理指引》就上市公司建立独立 董事制度作了较为详细的规定
▪ 2001年，中国证监会发布《关于在上市公司建立 独立董事制度的指导意见》,2003.6.30前，上市 公司独立董事占比至少1/3
2.独立董事的独立性
不同国家公司法对“独立性”的界定
▪ 密歇根州公司法（美国）
• 担任独立董事的人员在过去3年内不得是公司 的雇员，未与公司发生总额超过100万美元交 易。
• 独立董事的任职时间不得超过3年。如超过3 年，可以作为董事留任，但失去独立董事资格。
我国独立董事任职资格
独立董事任职的积极资格
独立董事任职的消极资格
担任独立董事应当符合下列基本条 件：
下列人员不得担任独立董事：
（一）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系 亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女
（一）根据法律、行政法规及其他
等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、
有关规定，具备担任上市公司董事
兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；
2.独立董事的独立性
“独立性”的不同层次
▪ 一般独立性与特殊独立性
• 特殊独立性描述一个具有非对称信息、不完全流动性 的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，基 于已有信息和流动性状况，选择进入或退出某一契约 的自然状态。
• 在特殊独立性前提下，可分为两种情况： – 独立董事可能不具有关于公司运行的所有信息， 只能够对执行董事决策活动某一方面的合理性做 出判断，但在提出“支持”或“反对”意见时却 不会受到任何流动性的限制。 – 独立董事可能不具有关于公司运行的所有信息， 只能够对执行董事决策活动某一方面的合理性做 出判断，但在提出“支持”或“反对”意见时却 受到任何流动性的限制。
2.独立董事的独立性 “独立性”的不同层次
▪ 名义独立性与事实独立性
• 名义上的“独立性”是指担任独立董事的人员 符合市场监管部门有关独立董事“独立性”的 相关规定，具备担任独立董事的资格。
• 事实上的“独立性”是指独立董事在公司重大 决策参与方面能够做出独立判断并发挥相应的 作用。
2.独立董事的独立性
的资格；
（二）直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者
（二）具有本《指导意见》所要求 的独立性；
（三）具备上市公司运作的基本知 识，熟悉相关法律、行政法规、规 章及规则；
（四）具有五年以上法律、经济或
是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；
2.独立董事的独立性
不同国家公司法对“独立性”的界定
▪ 英国公司法
• 独立董事非经股东大会批准不得从公司购买大额资产。 大额资产是指超过5万英磅的现金或超过公司总资产 10%的非现金资产。
• 独立董事可以持有公司股份，但必须有偿取得。独立 董事在买进或卖出公司股份时，需公开披露。
• 独立董事一般不能从公司获取报酬。独立董事的津贴、 差旅费用等应在公司财务报告中加以反映。
不同治理模式下独立董事的“独立性”
▪ 英美模式
• 独立董事是单层制中的外部董事 • 外部董事的“独立性”受限于外部董事与公司
内部人之间的信息不对称。
▪ 德日模式
• 独立董事是双层制中的非执行董事(或监事) • 外部董事的“独立性”受限于他们的流动性。
▪ 东南亚模式
• 大股东的超强控制力决定独立董事很难发挥作 用
▪ 独立董事通常具有丰富的经验和特殊的知识和才能，能 够处理特别问题
▪ 当公司由一个强有力的CEO控制时，独立董事可以避免 其过度一手遮天，及时识别和限制不当行为
▪ 公司专门聘请擅长处理社会责任事务的独立董事负责监 督公司的行为是否符合社会道德规范。
1.独立董事制度的产生和发展
我国公司引入独立董事制度的历程
▪ 独立董事制度在我国股份公司的引入，首先是从 赴境外证券交易所上市的公司中开始的。
▪ 1997年12月16日中国证监会于发布的《上市公司 章程指引》中第112条首次提出“公司根据需要， 可以设立独立董事”。
▪ 1999年3月29日国家经贸委、中国证监会联合发 布《关于进一步促进境外上市公司规范化运作和 深化改革的意见》
第5章 独立董事制度
主要内容
1 独立董事制度的产生和发展 2 独立董事的独立性 3 独立董事的决策参与机制
1.独立董事制度的产生和发展
独立董事受到关注
▪ 经理人员的高薪酬引发争议
• 股东与经理人员关于薪酬的争议最终落脚点在于由谁 来决定经理人员的报酬
▪ 股东诉讼事件大量增加
• 随着经理人员损害股东利益事件的增加以及许多大公 司的倒闭，投资者不得不重新评价董事会与非执行董 事的作用，开始将非执行董事视为股东权益的主要保 护者
▪ 最新公司法第123条规定 上市公司设立独立董 事，具体办法由国务院规定。
2.独立董事的独立性
“独立性”的不同层次
▪ 一般个具有对称信息、完全流动 性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好 目标，选择进入或退出某一契约的自然状态。
• 在一般独立性前提下，独立董事具有关于公司 运行的所有信息，能够对执行董事所有的决策 活动进行判断，并进而做出“支持”或“反对” 的决策。
• 独立董事不能向公司贷款，或要求公司提供贷款担保。
2.独立董事的独立性
不同国家公司法对“独立性”的界定
▪ 特拉华州公司法（美国）
• 独立董事可以持有公司股份。
• 担任独立董事的人员不能与公司存在“重大” 利益关联。不存在重大利益关联是指在过去的 两年中未受雇于公司，不是公司主要经理人员 的亲属，未与公司发生总额超过20万美元的 交易，不是受聘于公司的律师或投资顾问。