ﻫ该条规定表明:施工合同履行地为施工行为地。实际上该条《司法解释》最根本的是间接规定了:施工合同纠纷案件不属于专属管辖。发生了施工合同纠纷,并不是必须在工程所在地的法院起诉,双方当事人可以在合同中约定在原告或者被告住所地起诉。有观点认为,施工合同涉及不动产应由不动产所在地法院管辖,该观点就违背了该条《司法解释》的规定。ﻫ（五）关于收缴非法所得之规定《司法解释》第4条规定:承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第1３4条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。ﻫ该条规定表明:人民法院可以就因非法转包、违法分包、挂靠取得的非法所得予以收缴。该条规定适用的情形有：非法转包、违法分包、挂靠。这些情形共同特征是：两个合同存在差额,而这个差额实际上就是违法利益。比如说,业主发包给总包,总包自己不做，转包给实际施工人，实际上总包和实际施工人有个合同，总包和业主有个合同,这两个合同的价款显然不一样，一旦被认定为非法转包之后,人民法院对于这两个合同之间的差额是可以予以收缴的。但是,这个差额是指已经履行的，如果合同只是部分履行的话,只能就已履行部分进行收缴。

我们如何来利用这个规定为施工单位服务呢？首先,我们可以借助“收缴非法所得”之规定,告知对方当事人诉讼后果，迫使转包、违法分包的企业与实际施工人通过协商、调解方式解决纠纷。其次,我们可以在起诉状之事实与理由部分,请求法院依据《司法解释》规定,收缴非法所得，为案件的调解创造条件。当然，司法实践中，法院一般不会收缴这个非法所得。ﻫ (六)关于垫资合同有效之规定因为没有法律、行政法规的强制性规定明确禁止垫资，有的只是一些部门规章或者地方规章,当然判断合同的效力不能按照规章来判断,所以，最高人民法院关于垫资合同的解释是认为垫资合同有效并对约定的利息也予以支持。当然，带资就不一样了,比如说施工单位在施工前打一笔钱向给建设单位支付一笔带资款。这实际上就是两个企业之间的借贷，因违反了金融法规而无效。

ﻫﻫ版权声明:本作品版权为周吉高律师团队所有,相关网站或平面媒体转载、摘编、使用本作品的,请注明作者和来源。

ﻫﻫ

ﻫﻫ

关键字:工程质量擅自使用工期鉴定期间实际施工人施工合同管辖非法所

得垫资