法律冲突(1)
（二）准据法的特点
1、准据法必须是能够确定当事人权利义务关系
的实体法。2、英国钱斯利公司案.doc 2、准据法必须是经冲突规范所指引的实体法。 3、准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分，
它必须结合具体的案情事实才能确定。（系属 →准据法）
4、准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而
是一项项具体的实体法规范或法律文件。
n 例如：“中国公民和外国人离婚适用受理案件 的法院所在地法律。”
2、系属公式（Formula Attribution） 把一些解决法律冲突的规则固定化，使它成为 大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类 性质的法律关系的法律适用问题，又称冲突原 则。
法律冲突(1)
常见的系属公式1、浙江某纺织品 公司案.doc
n 1987年《民法通则》第145条：“涉外合同的
当事人可以选择处理合同争议所适用的法律； 涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有 最密切联系的国家的法律。”
法律冲突(1)
（四）冲突规范的“软化处理”
1、“软化处理”的理由 （1）冲突规范简单、呆板、机械、僵化 （2）难以有效解决日益复杂的法律冲突 （3）造成个案不公平不正义的法律后果 2、“软化处理”的方式 （1）采用灵活开放的连结点 （2）对法律关系性质的区分 （3）对法律关系要素的分割
n 《票据法》97条：票据债务人的民事行为能力，
适用其本国法律。
法律冲突(1)
一般法律规范的结构
n 传统的“三要素说”：假定→处理→制 裁
n 新兴的“二要素说”：行为模式→法律后 果
n 新兴的“三要素说”：适用的条件→同 上
n 冲突规范的独特结构：范围→系属
n 不动产的所有权，适用不动产所在地法。
法律冲突(1)
（五）冲突规范中的连结点
1、连结点的含义（Point of Contact） 连结点又称连结因素（Connecting Factor），是指
把特定的涉外民商事关系与某国法律连结起来的一种 事实因素，也就是冲突规范借以确定涉外民商事关系 应适用什么法律的根据、桥梁或纽带。 2、连结点的意义
法律冲突(1)
冲突规范、系属、连结点与准据法
n 冲突规范：“婚姻方式依婚姻举行地法” n 范围：“婚姻方式” n 系属：“婚姻举行地法”（抽象的、泛指的） n 连结点：“婚姻举行地” n 若在美国境内，则“准据法”为“美国法”。 n 若在中国境内，则“准据法”为“中国法”。 n 准据法：“美国法”或“中国法”（特定的、
法律冲突(1)
（四）法律冲突的解决
1、空间冲突、时际冲突和人际冲突的解决 2、立法冲突、司法冲突和守法冲突的解决 3、公法冲突和私法冲突的解决 4、国际冲突和区际冲突的解决 5、虚假冲突和真实冲突的解决 6、平面冲突和垂直冲突的解决
法律冲突(1)
二、国际民商事法律冲突及其解决
（一）含义 指对于同一民商事关系，由于所涉各国立法不同且都 可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。（竞合）
n A．应适用乙国法律，因为李某去世时居住在乙国 n B．应适用甲国法律，因为李某长期居住在甲国 n C．应适用丙国法律，因为李某的儿子和女儿均具有丙
国国籍 n D．应适用中国法律，因为李某具有中国国籍，且争议
的遗产位于中国
法律冲突(1)
票据追索权的行使期限，适用出 票地法
n 06卷一41．甲公司在中国签发一张以德国乙公司为受 益人、以德国丙银行为付款人的汇票。乙公司在德国 将该汇票背书转让给西班牙丁公司，丁公司向丙银行 提示承兑时被拒绝。依照我国《票据法》，关于此案 的法律适用，下列哪一表述是正确的？
法律冲突(1)
2020/11/24
法律冲突(1)
讨论题
n 如何理解法律冲突？ n 一国法律是否均具有域外效力？ n 民法？刑法？程序法？ n 如何理解冲突规范？ n 如何理解法律适用规范？ n 在国内其他部门法中是否也存在？
法律冲突(1)
一、法律冲突的含义、种类及解决
（一）含义 是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的 法律关系而在这些法律之间由于各自内容差异、位阶 高低而产生效力上冲突的．依照我国《海商法》相关规定，下 列哪些诉讼应适用受理案件的法院所在地法律？
n A．我国法院受理的关于海事赔偿责任限制的 诉讼
n B．我国法院受理的关于船舶优先权的诉讼 n C．同一国籍的船舶在公海上发生碰撞而在我
国法院进行的诉讼 n D．不同国籍的外国船舶在公海上发生的碰撞
冲突规范的类型列表
类
型
含
义
直接规定适用内国法或某一外国 单边冲突规范 法的冲突规范。
规定一个可推定的系属，再根据 冲 双边冲突规范 此系属，结合实际情况去寻找应
突
适用某一法律的冲突规范。
规
重叠适用
系属中有两个或两个以上的连结
范 的冲突规范 点，并应同时适用的冲突规范。
选择适用 的冲突规 范
无条件 任意选择系属中的若干连结点中 的一个确定准据法的冲突规范。
n 《瑞士联邦国际私法》122条：有关知识产权
的合同，适用知识产权转让人或特许人习惯居 所地国家的法律。
法律冲突(1)
冲突规范举例（3）
n 1902年《海牙关于离婚与别居的法律冲 突和管辖权冲突公约》第2条：离婚之请
求，非依夫妇之本国法及法院地法均有 离婚原因者，不得为之。
n 1986年《民法通则》第146条：中华人民
法律冲突(1)
连结点的种类
客观连结点 国籍、住所、营业所、物之所在地、法院地 主观连结点 意定的连结点，主要指当事人之间的合意 静态连结点 不动产所在地以及行为或事件发生地，婚姻
举行地、合同缔结地、登记地、侵权行为地
动态连结点 国籍、住所、所在地、法人的管理中心地 单纯的事实 物之所在地和法院地 法律的概念 国籍、住所、法律行为地
而在我国法院进行的诉讼
法律冲突(1)
（三）冲突规范的类型
n 1、单边冲突规范（ →示例） n 2、双边冲突规范☆ （→示例） n 3、重叠性冲突规范（→示例） n 4、选择性冲突规范※ （→示例）
无条件选择的/有限制选择的 n 5、冲突规范的作用
贯彻国家的实体政策/保障涉外民商事交往
法律冲突(1)
起的财产分割，适用我国法律；认定其婚姻是否有效， 适用婚姻缔结地法律。
法律冲突(1)
动产继承，适用被继承人死亡时住 所地法
n 06卷一37．李某（具有中国国籍）长期居住在甲国， 一年前移居乙国并取得当地住所。现李某去世而未立 遗嘱。李某生前在中国有投资股权和银行存款。乙国 关于法定继承的冲突规范规定：法定继承适用被继承 人本国法律。现李某的丙国籍的儿子和女儿为继承李 某在华的股权和存款发生争议，并诉诸中国法院。下 列关于本案的法律适用哪项是正确的？
（二）原因 1、各国民事法律制度互不相同。（基础） 2、各国之间存在着正常的民事交往。（物质） 3、各国承认外国人在内国的民事法律地位。（主观） 4、内国法绝对自主而独立地及于其全部领域。（法权） 5、各国有条件地承认外国民事法律的域外效力。（实质）
法律冲突(1)
（三）国际民商事法律冲突的特点
1、国际民商事法律冲突是一种跨国冲突。 2、国际民商事法律冲突是一种空间冲突。 3、国际民商事法律冲突是一种私法冲突。 4、国际民商事法律冲突是一种平面冲突。
法律行为发生地的法律，如合同缔 结地法、合同履行地法、侵权行为
地法、婚姻缔结地法。
法律行为的方式和相关 的法律关系
审理案件的法院所在地的法律
用于解决程序方面的法 律冲突
悬挂旗帜所属国的法律
解决船舶或飞行器发生 的法律纠纷
双方当事人自愿选择的法律
涉外合同、侵权、婚姻 财产等方面
与民商事关系有最重要联系的法律 主法要律冲用突于商(1)合事同关、系侵权、
形式上，作为法律关系与某一法律之间的媒介。 实质上，反映法律关系与某一法律之间的联系。
法律冲突(1)
民法通则第146条
n “侵权行为”适用“侵权行为地 法”。
法律冲突(1)
3、连结点的分类 （1）客观连结点和主观连结点 （2）静态连结点和动态连结点 （3）单纯的事实和法律的概念 4、连结点的软化 （1）僵硬→灵活 （2）简单→复杂 （3）含义多样化
1、冲突规范是法律适用规范≠实体法规范。 2、冲突规范是法律选择规范≠诉讼法规范。 3、冲突规范是间接性规范≠直接性规范。 4、冲突规范结构≠一般法律规范结构。
法律冲突(1)
冲突规范举例（1）
n 民通第146条：“侵权行为”适用“侵权行为地
法”。 n 中国公民和外国人在中国境外结婚的，其结婚的
实质要件、形式要件皆适用婚姻缔结地法律。
法律冲突(1)
连结点的软化
n 《奥地利国际私法法规》第1条：“与外国有 连结的事实，在私法上，应该依与该事实有最 强联系的法律裁判。”
n 1982年《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》 第14条：“对于调整夫妻财产关系所适用的法 律，夫妻双方可以在他们的住所地法或他们结 婚时的本国法中选择。当事人没有选择的，适 用夫妻双方共同的本国法。没有共同本国法的， 适用缔结婚姻时夫妻共同住所地法。没有共同 住所地法，则适用财产所在地法。”
法律冲突(1)
四、准据法的概念、特点及其确定
（一）准据法的概念 准据法（Lex Cause, Applicable Law）
是指按照冲突规范的指引而援用来具体 确定国际民商事法律关系当事人的权利 与义务的特定的实体法律。（冲突规范 →准据法）
“跨国侵权纠纷，适用侵权行为地法” 经该冲突规范援引的某一国侵权法。
有条件 须依顺序或条件选择系属中的连 结点来确定准据法的冲突规范。
法律冲突(1)
冲突规范举例（2）
n 《合同法》126条：在中国境内履行的中外合