二建《法规》重要考点：建设工程合同和劳动合同法律制度2Z204000 建设工程合同和劳动合同法律制度

学习本部分的主要内容有:要约与承诺;工程工期和支付价款的规定;无效合同与效力待定合同;合同的变更;合同权利义务的转让;可撤销合同;合同解除的法定情形和程序;违约责任及违约责任的免除;劳动保护的规定;劳动争议的解决;承揽合同;委托合同建设工程赔偿损失的规定;建设工程合同示范文本的使用与法律地位;建设工程合同发承包双方的主要义务;合法用工方式与违法用工模式的规定;工伤处理的规定;劳动者的工作时间和休息休假;劳动者的工资;劳动者的社会保险与福利;融资租赁合同的法律规定｡

2Z204010 建设工程合同制度

2Z204011 建设工程施工合同的法定形式和内容

一､建设工程施工合同的法定形式

《合同法》规定,当事人订立合同,有书面形式､口头形式和其他形式｡法律､行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式｡当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式｡《合同法》明确规定,建设工程施工合同应当采用书面形式｡

二､建设工程施工合同承包方的主要义务

1.不得转包和违法分包工程

承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人,不得将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人｡禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位｡禁止分包单位将其承包的工程再分包｡

2.自行完成建设工程主体结构施工

建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成｡承包人将建设工程主体结构的施工分包给第三人的,该分包合同无效｡

3.接受发包人有关检查

4.交付竣工验收合格的建设工程

5.建设工程质量不符合约定的无偿修理

2Z204012 建设工程工期和支付价款的规定

一､建设工程工期

承包人应当按照协议书约定的开工日期开工｡承包人不能按时开工,应当不迟于协议书约定的开工日期前7天,以书面形式向工程师(指本工程监理单位委派的总监理工程师或发包人指定的履行本合同的代表,下同)提出延期开工的理由和要求｡工程师应当在接到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人｡工程师在接到延期开工申请后48小时内不答复,视为同意承包人要求,工期相应顺延｡工程师不同意延期要求或承包人未在规定时间内提出延期开工要求,工期不予顺延

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因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工,工程师应以书面形式通知承包人,推迟开工日期｡发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失,并相应顺延工期｡【2Z204012—例】某工程施工合同中约定2013年11月20日竣工,并于1个月内交付给发包方使用,但是施工过程中由于承包方管理不善的原因,造成工程拖期3个月,发包方在合同约定的竣工日期后2个月时,未经验收直接使用和占有了该工程,因此,该工程的竣工日期为( )

A.2013年11月20日

B.2013年12月20日

C.2014年1月20日

D.2014年2月20日

【答案】C

【解析】建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期｡故本工程的竣工日期为合同约定的竣工日期后2个月时,即2014年1月20日｡

二､工程价款的支付

《合同法》第286条规定,发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款｡发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价､拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖｡建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿｡

《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定:(1)人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《合同法》第286条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权;(2)消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人;(3)建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬､材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失;(4)建设工程承包人行使优先权的期限为6个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算｡

2Z204013 建设工程赔偿损失的规定

一､承担赔偿损失责任的构成要件

承担赔偿损失责任的构成要件是:(1)具有违约行为;(2)造成损失后果;(3)违约行为与财产等损失之间有因果关系;(4)违约人有过错,或者虽无过错,但法律规定应当赔偿｡

二､建设工程施工合同中的赔偿损失

(一)发包人应当承担的赔偿损失

1.未及时检查隐蔽工程造成的损失

2.未按照约定提供原材料､设备等造成的损失

3.因发包人原因致使工程中途停建､缓建造成的损失

4.提供图纸或者技术要求不合理且怠于答复等造成的损失

5.中途变更承揽工作要求造成的损失

6.要求压缩合同约定工期造成的损失

7.验收违法行为造成的损失

(二)承包人应当承担的赔偿损失

1.转让､出借资质证书等造成的损失

2.转包､违法分包造成的损失

3.偷工减料等造成的损失

4.与监理单位串通造成的损失

5.不履行保修义务造成的损失

6.保管不善造成的损失

7.合理使用期限内造成的损失

2Z204014 无效合同和效力待定合同的规定

无效合同的特征是:(1)具有违法性;(2)具有不可履行性;(3)自订立之时就不具有法律效力｡

一､无效合同的类型

【2Z204014—例】下列合同中属于无效合同的是( )

A.有重大误解的合同

B.内容不明确的合同

C.结构有缺陷的合同

D.损害社会公共利益的合同

【答案】D

【解析】《合同法》规定,有下列情形之一的,合同无效:(1)一方以欺诈､胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(2)恶意串通,损害国家､集体或者第三人利益;(3)以合法形式掩盖非法目的;(4)损害社会公共利益;(5)违反法律､行政法规的强制性规定｡

二､无效的免责条款

《合同法》规定,合同中的下列免责条款无效:(1)造成对方人身伤害的;(2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的｡

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持｡

建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:(1)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;(2)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持｡

2Z204015 合同的变更､转让､撤销和终止

一､合同的变更

当事人协商一致,可以变更合同｡法律､行政法规规定变更合同应当办理批准､登记等手续的,依照其规定｡当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更｡

(一)合同的变更须经当事人双方协商一致

(二)合同变更须遵循法定的程序