以老挝水电项目为例浅析境外BOT项目中的合同审核和法律

风险防范

摘要:以老挝水电项目为例，分析BOT项目的合同审核要点和法律风险防范措施，初步探讨如何通过相关合同的合理安排和审核，来成功规避法律风险的发生，最

终保护投资者在BOT项目中的利益。

关键词:境外；BOT项目；合同审核；法律风险

近年来，我国企业深入实施“走出去”战略，对外投资取得跨越式发展。电力

企业也积极响应并践行“走出去”战略，充分利用国际国内“两种资源、两个市场”，参与国际分工和合作。尤其是加强与大湄公河次区域国家电力的合作开发，广泛

开展与越南、老挝、缅甸、泰国等国家的发电项目合作。随着老挝政府不断强化

革新开放政策，扩大对外合作，外资企业纷纷进入老挝寻找投资商机，其中水电

资源开发已成为外国投资的重点领域之一。

下面将以老挝的BOT水电项目为例，初步探讨如何提高合同审核水平，有效

防范法律风险。

一、老挝BOT水电项目的商务架构

投资商与老挝政府签署项目开发备忘录（MOU）；投资商委托设计院对老挝

水电项目开展可行性研究工作；初步可行性研究报告完成；投资商与老挝政府签

署项目开发协议（PDA）；在老挝注册项目公司；可行性研究报告完成；投资商

与老挝国家电力公司(EDL)、泰国国家电力公司（EGAT）签署购售电协议（PPA），投资者与老挝政府和泰国国家电力公司指定的公司签署股东协议（SA）,项目公司

与老挝政府签署特许经营权协议（CA）；项目公司与承包商签署施工总承包（EPC）合同；项目公司与银行签署项目融资协议；项目开工建设；项目竣工，

投产发电；项目按特许经营权协议中规定的年限运行后无偿交付老挝政府。

二、BOT项目相关合同的整体架构安排问题

由上可知，BOT项目涉及多方参与者之间签订的多种合同，包括政府与项目

公司之间，投资合作伙伴之间，投资商与金融机构之间，投资商与设计单位、施

工单位之间等等的合同，如：银行与项目公司的贷款合同和担保合同，政府对贷

款银行的担保函，股东之间的合作合同和相关章程（SA），项目公司和建筑承包

商之间的建设工程合同，项目公司和维修运营商之间的运营维修合同，项目公司

与保险公司之间的保险合同，项目公司和供应商之间的供货合同等等。BOT水电

项目中的各个角色都希望尽可能的减少和消除风险，最终安全的获得理想回报。

三、提高BOT项目合同审核水平的必要性和着重点

合同的谈判和签订阶段对于投资商来说至关重要，合同中的约定将成为日后

解决双方争议、提供索赔依据的重要依据。因此，在合同谈判和签订阶段，投资

商应该尽可能的规避或减少法律风险的发生，将日后可能发生的法律风险损失降

低到最低程度。

通过相关合同的合理安排，充分保护投资商在BOT项目中的利益，是各投资

商投资BOT电站的必然要求。这一要求可以通过严密完整的法律文件架构及内容

设计和安排得以实现。这就要求合同审查者有高度的责任心和良好的知识结构来

把握合同的重点，有效防范法律风险，维护投资者的利益。

对于任何需要审查的合同，不论合同的标题是如何表述的，首先应当通过阅

读整个合同的全部条款，准确把握合同项下所涉法律关系的性质，以确定该合同

所适用的法律法规。在审查合同前，必须认真查阅相关的法律法规及司法解释。

同时，注意平时收集有关的合同范本，尽量根据权威部门推荐的示范文本，并结

合法律法规的规定进行审查。

在各类合同中，投资者的风险其实贯穿了整个合同的每一个条款、补充协议

和每一份附件。在审核合同正文条款、补充协议以及有关附件时，应该认真从头

到尾仔细审核，不要遗漏任何一个潜在的风险。对于量大的合同等法律文件，在

合同协议书等文件之间，还涉及一个合同文件构成和合同文件效力的优先顺序问题，通常规定在具有最高合同文件效力的合同协议书中，应该特别注意对优先顺

序的规定是否合理。具体包括以下方面：

1、合同的权利和义务范围

要确定双方的权利、义务、责任的重要依据，应当首先审核合同文件是否规

定了明确的范围，注意合同双方责任范围之间的明确界限划分。

例如：投资者与老挝政府指定的职能机构老挝国家电力公司（DEL）签署项目公司的股东协议，双方按股权比例在老挝注册成立项目公司，负责项目的建设、

运营、拥有和移交等，双方按比例出资，通常投资者要协助EDL进行融资，但老

挝政府将为项目的建设征地、移民安置等提供支持，同时在所得税、分红税、利

息税、特许经营权费等方面给予项目公司一定的优惠政策。

在合同中就应要求老挝政府给予相应承诺，在特许经营权协议（CA）中承诺

项目的合法性、不批准有竞争项目、不收回经营权、给予一定的税收优惠政策、

授予BOT项目配套服务项目的优先开发权等，并在合同中明确约定。

如税务风险的规避：在项目开工前，项目公司与老挝政府在特许经营权协议（CA）中全面的对项目涉及的公司所得税、个人所得税、营业税、增值税、关税、利息税、分红税、资本利得税和特许权使用费进行了约定。在项目建设期，项目

公司、工程承包方的进口关税、营业税，贷款方的利息税等均不征收。同时，双

方约定在项目运营期内，相关税种税率不随老挝政府相关税收法律、法规的变更

而变动。项目的税负在开工建设前已经锁定，税务风险得以规避。

2、合同的价款条款

严格审核合同价款条款。应仔细审核合同价款的构成和计价货币。此时应注

意汇率风险和利率风险，以及双方对汇率风险和利率风险的分担办法。此外，应

审核合同价款的分段支付是否合理。还要注意，合同的生效，需考虑许多影响因素，再确定合同价款的调整办法。否则投资商承担的风险极大。

例如：项目公司与承包商的施工总承包合同采用美元定价，与项目的融资币

种相匹配，充分考虑建设期汇率变动影响。加上承包商严格控制施工进度，合理

安排建设资金，建设期的融资风险就能得到有效控制。

考虑到运营期的还本付息风险，电价方面，购售电协议（PPA）中约定电费收入按美元计价，或最大比例的电费收入采用美元结算，小部分电费收入采用当地

货币结算，且当地货币对美元汇率采用所在国中央银行在结算日公布的汇率，最

大限度的使项目公司还本付息、付息币种和收入币种匹配，避免了汇率变动对电

价的不利影响。另外，考虑到项目运营期通货膨胀和物价上升的影响，项目的电

价按年度的增长率进行调整。同时，银行的长期项目贷款期限也能减轻项目运营

期的还本付息压力。

3、合同约定的支付方式

首先，应当重点审核资金的来源是否可靠，支付的方式、币种等。其次，如

果是延期付款项目应当重点审核对延期付款提供什么样的保证，是否有所在国政

府的主权担保、商业银行担保、银行备用信用证或者银行远期信用证，注意审核