劳动纠纷诉讼技巧及策略案件简介丨客户2017年3月到公司工作，公司未给客户缴纳过社保。

月基本工资为4500，公司主要拖欠加班费，客户适用标准工时制，一个月工作267小时，公司拖欠加班费8000多元。

目前客户未离职，仍在与公司协商。

可以提供的证据材料有谈话录音、短信、聊天记录。

法律意见样例及点评律师点评——导言劳动争议案件是民商事案件中比较高发的案件，特点是需要经历前置的劳动仲裁程序，同时劳动者一般不太具备法律知识，自我保护意识较弱。

律师在撰写法律意见书时，需要更详尽地向客户解释和介绍法律规定和实践。

总体来说，劳动案件需要争取的权益法律规定比较清晰，律师操作起来难度不大。

但是劳动者本身法律意识不强，律师在将来的取证和把控风险上会比较困难。

1、可争取的权益（诉讼请求）分析1.1 请求判令公司支付拖欠的劳动报酬8000元。

1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？请求判令公司支付拖欠的劳动报酬8000元。

2. 可争取本项权益的理由有哪些？根据《劳动合同法》第三十条、第八十五条的规定，你于2017年3月入职，与该公司签订劳动合同尚未到期，每月基本工资为4500元，现在公司拖欠你267个小时的工资（含加班工资），加班费也是劳动报酬的一部分。

因此你可以向劳动监察部门举报，由其责令公司支付劳动报酬，或者向法院申请支付令，要求支付你应得的劳动报酬。

再或者直接提起劳动仲裁，请求公司支付拖欠的劳动报酬。

法律依据：《劳动合同法》第三十条：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。

用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。

”第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的。

”3. 争取本项权益的可能性有多大？50%—80%4. 争取本项权益存在的风险有哪些？1、举证责任方面，如何证明公司是恶意拖欠加班工资，这一点需要我方提供初步证据证明公司是如何计算确定的加班费。

2、请求不当，预期过高的风险，这一点律师会把控好。

3、被告是不是明确。

4、需提供工资的银行流水。

5、公司拖欠工资是否有正当理由，如果有，会成为公司拒绝支付绩效奖金的抗辩理由。

6、因为你的工资为每月4500元，拖欠的报酬是8000元，关于加班费，是主动加班还是公司要求加班？若是该公司要求加班，是否有公司的书面通知可以证明？否则，公司可能会以员工自行加班且未向公司申请为由拒绝支付加班工资。

1.2 请求公司支付半个月工资的经济补偿金（以前十二个月的平均工资为计算标准）。

1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？请求公司支付半个月工资的经济补偿金（以前十二个月的平均工资为计算标准）。

2. 可争取本项权益的理由有哪些？根据《劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条的规定，您是2017年3月进入公司工作，到公司工作不满半年，公司拖欠你的加班工资8000元，没有及时足额支付劳动报酬，你可以以公司拖欠劳动报酬为由解除劳动合同并要求公司支付经济补偿金。

因此可以向公司主张半个月的经济补偿金，按照前12个月的平均工资计算，基本工资加加班工资。

法律依据：《劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。

”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。

”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。

六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

”3. 争取本项权益的可能性有多大？50%—80%4. 争取本项权益存在的风险有哪些？1、如果想以公司未及时足额支付劳动报酬为由解除与公司的劳动合同，需要注意以下两点，一是未足额支付，这一点比较好证明，二是需要证明没有及时支付，如果公司正常发工资为每个月15号，则17号仍没有发放，一般这种情况不会被认定为未及时发放，需要证明公司存在主观恶意。

2、工资的组成计算方式，加班证明等；3、工资的银行流水，证明前12个月的平均工资水平，因入职不满12个月，可按入职之后的月平均工资进行计算。

4、如果要个人主动提出离职，应当书面告知公司离职的原因是未足额支付劳动报酬，或者在离职时明确告知公司，如果没有明确告知离职原因，法院可能不会支持本项诉讼请求。

2、客户的“特定要求”回复律师争取权益最大化的思路及方案可具体查看“可争取的权益（诉讼请求）分析”和“律师代理策略”部分的内容。

3、律师代理策略一、首先，你2017年3月入职，与该公司签订劳动合同尚未到期，现在公司拖欠你的加班费8000元。

在你付出劳动后，公司应该按照合同约定支付劳动报酬，但是公司现在却拖欠你的工资，违反劳动合同法的相关规定。

律师接受委托后，会审查您现有的证据，确定您的诉讼请求，然后根据您的诉讼请求收集证据：第一，需要证明您与该公司之间存在事实劳动关系，需要提供工作服、社保证明；第二，证明公司没有及时足额支付劳动报酬，例如工资的发放记录等；第三，公司的规章制度或者劳动合同里是否明确规定加班的程序以及流程，如果是该公司强制加班则我方是否有书面的证据予以证明?二、其次，关于证明公司拖欠工资要求支付经济补偿金的问题，是本案的重要争议点。

那么就需要提供证据证明你在2017年3月至今均按照公司规定，履行了工作职责，证据主要有您的工作记录、打卡记录等。

其次需要证明公司对于支付劳动报酬这件事存在主观恶意，一直在恶意拖欠工资。

需要注意提交证据证明公司的恶意发放工资行为。

如果到时候公司主张自己生产经营困难并伪造了一些证据予以证明，这样的话我方就可能陷于被动，经济补偿金就不一定能拿到。

还有最重要的一点就是，如果我方主动离职，需要向公司明确告知是基于公司的拖欠工资行为而申请离职，并且有相关证据予以证明。

如果离职的时候没有明确告知公司这一理由，则法院支持经济补偿金的可能性较小。

而且，因为您在公司工作未满半年，但是马上就要满半年了，因此建议可以在满半年之后提出离职，可以主张一个月的经济补偿金。

三、从举证的角度而言，司法实践中如果劳动者主动提出被迫解除劳动关系宜提前通知用人单位。

实践中，常会发生劳动者在用人单位出现未及时足额支付劳动报酬的情形时，劳动者并不事先向用人单位告知自己的离职理由就离职的情形，在这种情形下，当劳动者向用人单位主张被迫解除好劳动关系的经济补偿金之时，常会陷于“口水仗”之中，劳动者和公司各执一词，因此，可能会产生不利的诉讼后果，律师会为你把控风险。

四、关于公司未缴纳社保的问题，因为这不属于劳动仲裁的受理范围，根据社保法第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。

因此我方可以到社保部门投诉，要求该公司补缴社保。

律师点评该法律意见书从案情，证据、风险等角度详尽地向客户进行了介绍，同时也指导了客户下一步的行动方案。

比如，在可争取的权益第二项中，建议客户在入职满半年后，再提出离职。

律师能够针对劳动者在法律上相对弱势的情况，从劳动者利益出发进行代理工作，帮助劳动者把控风险，并对劳动者将遇到的不利后果进行分析。

从诉讼请求、风险、代理策略和证据材料都为劳动者反复进行介绍，很好的照顾到了客户的阅读体验。

4、程序介绍4.1 需要收集的证据材料有哪些？1、劳动合同。

2、用人单位基本身份信息。

3、工资证明。

4、打卡记录。

5、短信、录音等。

6、证人证言。

7、工作服、工作证。

8、无利害关系第三人证人证言。

9、员工手册或者公司的规章制度。

更具体的证据，需要由律师了解详情之后确定、补充。

4.2 大致需要的时间、经历的流程。

1、和您电话联系好时间之后，您带材料来办公室办理委托手续，帮助您审查证据和调取案件其他的证据，比如对方企业的工商信息证据等。

2、在证据准备完善后，3个工作日内写好诉讼材料，包括劳动仲裁申请书、证据目录、代理词，将证据整理编号，让您查看，在您确认无误之后，我们再去仲裁机构立案，仲裁机构会在收到材料之日起7天内进行立案。

3、仲裁机构在立案之后会将我方的证据材料依法给对方，同时要求双方在仲裁机构规定的举证时间内提交证据材料，如果没有在规定的时间提交证据材料，有可能在仲裁开庭的时候对方不予质证。

4、如果证据不充分，则需要进一步在举证期限内提供新的证据，有时需要在诉讼前申请仲裁机构的调查令去调查取证。

5、仲裁机构会在立案之后15天左右安排开庭的，也有可能当庭调解或者诉前调解，如果调解成功，签订调解笔录，如果无法调解，则庭审之后等待判决。

仲裁机构一般会在开完庭之后大概30天左右的时间邮寄判决书。

律师总结由于这类案件的服务对象是不具备法律知识的人群，要求律师多多为客户着想，多多提示客户相关的法律知识，明白地告诉客户律师是如何把控风险，保护其权益的。