理论性考点
一、侵权责任的功能
1.填补损害
返还财产、恢复原状、赔偿损失
2.预防损害
停止侵害、排除妨碍、消除危险积极的规范作用
3.教育与惩戒作用
原则上不惩戒，但法的否定评价和义务性作为具有警戒作用
4.分担损失与平衡社会利益
赔偿是社会再分配的一种方式
二、归责原则理论
1.归责原则是指以何种根据或基础确认和追究行为人的侵权责任。
2.我国采取二元规则体系。
一般侵权适用过错责任；特殊侵权适用无过错责任。
过错责任中，行为人承担侵权责任的基础是其过错；
无过错责任中，行为人承担侵权责任的基础是危险和特殊的法律关系。
3.过错原则
（1）定义：过错是行为人承担侵权责任的伦理和正义性基础。
（2）特征
主观归责原则；
过错为侵权责任的构成要件；
表明行为人的过错大小对责任范围具有决定性作用。
※过错推定
法律推定行为人有过错，举证倒置，增强了法律对受害人的保护。
属于过错责任原则的一部分。
4.无过错原则
合理性：高度危险/先前行为（控制力）/优势地位
特征：适用对象特殊规定/构成要件，不考虑过错
意义：保护弱势地位受害人的利益。
三、公平责任评价
不是归责原则，但仍在侵权责任法有着分配损失的作用。
1.没有明确的法律依据（侵权责任法规定为侵权原则）；
公平责任的适用没有条件的限定，“公平”本身也没有相关学理上的解释，在实务上易导致法官权力的滥用，法官可能基于方便、人情或者其他原因从宽适用此条款。
2.没有具体的案件适用对象；
3.不符合对案件的认识规律。
实质上让财产的有无多寡成为民事责任的归责标准。
四、侵权责任要件
0.法：三要件德：四要件
1.加害行为
（1）定义：行为人实施的加害于受害人民事权益的不法行为，不具有意思表示要素，是事实行为。
（2）分类：狭义侵权行为（行为人自己实施的加害行为）准侵权行为（由他人对其造成损害负有赔偿等义务的人实施的行为）
（3）内容
①是行为人或被监护人、雇员实施的行为
②在本质上具有不法性
③所侵害的是受害人的民事权益
（4）意思表示
法律行为：依意思表示为要素，并依该表示的内容发生法律效果的行为。
侵权行为：不以意思表示为要素，具有权利义务效果的法定性。
2.损害
（1）定义
受害人一方因他人的侵害行为而遭受的人身、财产方面的不利后果。
※精神损害与财产损害的区别
（为个人归纳）
①财产和人身侵害/人身权、特定人格关系等
②全部实际损害/严重
3.因果关系
加害行为与损害之间的引起与被引起关系
4.过错
（1）定义：一种可归责的心理状态本质上具有不正当性
（2）过失的判断标准：理性人应达到的注意义务的程度
五、隐私权与名誉权的区别
1.名誉权
自然人：道德品质、生活作风等社会评价
法人、非法人组织：商誉
侵害名誉权要件
a、散布他人道德品质、生活作风的情况
b 、散布情况不真实
c、有损他人名誉
2.隐私权
自然人对个人秘密和个人私生活进行支配并排除他人干涉的权利
（1）私生活不受侵扰或公开
（2）个人信息不被随意泄露或公开
（3）法律限制：基于社会或公众利益的需求而公开他人的信息
保护对象；行为构成；法律限制（个人归纳）
六、侵权责任与违约责任的竞合
行为人同一行为既违反侵权责任法规定，符合侵权责任的构成要件，又违反合同
法规定或当事人约定，符合违约责任的构成要件，从而产生侵权责任与违约责任的相互冲突。
1.构成要件
①当事人之间存在合同关系②一方实施违约行为，同时也造成了侵权法上的损害（侵害了履行利益之外的权益）
a、两个请求权，有权选择
b、一旦选定，不能更改，亦不能另行起诉
c、如未选择，法院可为其确定
2.侵权责任与违约责任
（1）归责原则不同
（2）举证责任不同
（3）义务内容不同（约定义务/法定义务）
（4）时效
（5）责任构成和免责条件
（6）责任方式不同如支付违约金
（7）责任范围不同违约：可预期/侵权：实际损失和合理的间接损失
（8）对第三人责任不同
（9）诉讼管辖不同
七、惩罚性赔偿
（1）定义：法律对特定情况下的加害行为规定的具有惩罚性的金钱赔偿。
（2）侵权责任法规定：明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。
八、用人者责任·职务活动范围
1.前提：存在雇佣关系
2.用人者支配被用人者活动
3.被用人者是为用人者利益活动
数人共同侵权
抗辩事由
紧急避险与正当防卫
Ps.见义勇为条款
第二十三条
因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。
侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。
理解与正当防卫区别
例：张三殴打李四，王五路过并反击张三
（1）张三受损，因正当防卫不获赔。
王五受损，可主张张三赔偿，张三逃逸或无力赔偿时，李四适当补偿。
财产损失赔偿
1.原则
（1）完全赔偿原则
物损和其他直接财产损失；价值可计算
（2）适当赔偿原则
间接财产损失和可得利益；“纯粹经济损失”；难以准确确定
2.计算标准
损失发生时的市场价格
3.附带财产损失的赔偿
第二十条
侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
人身损害赔偿
1.死亡赔偿
（1）死亡赔偿金
城镇可支配收入（农村纯收入）×20（年）
城镇、农村：法院所在地
60周岁以上20年减多余75周岁以上5年
（2）丧葬费
职工月平均工资×6（月）
2.残疾赔偿
（1）残疾生活辅助具费
（2）残疾赔偿金劳动能力丧失说20年
3.一般
（1）医疗费
时间：一审法庭辩论终结前
后续治疗费可另行起诉
（2）护理费
护理人员的花费：
收入（误工费/护工劳务）、人数（原则1人）、期限（自理为止，不超20年）护理级别
（3）交通费
就医、转院、参加处理事故
侵权行为地国家机关一般工作人员出差车旅费标准（硬座、三等舱等）
（4）康复费
器官功能恢复训练
（5）营养费
伤残情况+医疗机构意见
（6）住院伙食补助费
治疗伙食-平时伙食
国家工作人员出差伙食补助标准
（7）误工费
有固定收入收入：实际减少（工资、奖金、津贴、课酬、兼职工作收入等）
没有固定收入：最近3年平均收入
举证不能：相同相近行业平均工资
精神损害赔偿
1.适用范围
（1）后果严重无法人和其他组织
（2）自然人的人格权（生命、健康、身体、名誉、荣誉、姓名、肖像、人身自由）或隐私利益
（3）监护或其他亲属关系
（4）死者的名誉、隐私、姓名、肖像、遗体、遗骨等受到侵害的
（5）具有人格象征意义的特定纪念物品永久性灭失或毁损的
2.请求权人
（1）被侵权人请求权
情形：人格权益/身份关系/人格象征意义
要求：不得继承和转让
例外：承诺金钱赔偿；被侵权人已起诉
（2）近亲属请求权
情形：相关被侵权人死亡/死者名誉、隐私、姓名、肖像、遗体、遗骨受到侵害3.赔偿数额
（1）过错程度
（2）侵害手段、场合、行为方式
（3）后果
（4）获利情况
（5）侵权人承担责任经济能力
（6）平均生活水平
特殊规定的侵权责任承担
机动车交通事故责任
1.道路优先通过权
2.不得进入高速公路
行人、非机动车、拖拉机、轮式专用机械车、铰接式客车、全挂拖斗车以及其他
涉及最高时速低于70公里的机动车
3.责任主体认定
特殊责任主体的侵权责任。