英美行政法的比较概念（一）英国行政法的概念英国大部分学者在很长时间内对行政法存在一个错误⏹的观念，他们认为：英国没有行政法，行政法是行政法院受理行政诉讼、适用特别法保护管理特权的制度。

这种制度不符合英国的法治原则，不允许官吏的特权存在在；所以英国没有行政法，也不需要行政法。

这种对法国行政法院和行政诉讼的认识是错误的。

产生这种误解的原因是由于英国属于英美法系国家，⏹没有公法与私法的严格区分，公民和政府之间的关系以及公民相互之间的关系，适用的法律和管辖的法院相同。

事实上，行政诉讼只是行政法的一部分，而且法国行政法院从18世纪末成立以来，逐渐演变，到19世纪末期已成为公民权利的有力保障。

正是由于这个缘故，在英国的传统法学中，行政法不是一个单独的部门，也没有明确的行政法概念。

随着行政机关权力的扩张，英国年轻一代的学者对支⏹配行政活动的法律的认识加深，其中代表性的如英国行政法权威学者韦德（Sir William Wade）从实质和内容两个角度对行政法予以明确界定：1.从实质角度出发，行政法是“控制政府权力的法律”，⏹又叫“控权法”；2.从内容角度出发，行政法是“调整行政机关行使权力⏹和履行职责的基本原则的总称”。

（二）美国行政法的概念⏹当代美国，有关行政法的概念有狭义与广义两种。

⏹1.狭义的行政法概念⏹狭义的行政法概念认为行政法是关于行政活动的程⏹序的法律，不包括实体法。

狭义的行政法概念是从实际的观点和保护公民权利⏹的角度来说明行政法的意义和作用。

因为行政机关对公民权利的侵害主要发生在法律的执行当中，而法律的执行本质上是个程序问题。

所以，认为行政法是行政活动的程序的法律，便于提高行政效率和保护公民的权利。

2.广义的行政法概念⏹行政法是关于公共行政的法律，包括行政程序法和行⏹政实体法，内部行政法和外部行政法。

这就是广义的行政法概念。

广义的行政法概念是从全面的观点来说明行政法，符合行政法的实际情况和需要。

特点（一）英国行政法的主要特点⏹⏹英国行政法的基本原则和体系主要由普通法规定。

英国普通法的主要特点也是英国行政法的主要特点，由此产生英国行政法和其他国家行政法的不同。

1.没有独立的行政法院体系，由普通法院管辖⏹英国普通法中，行政诉讼和民事诉讼一样由普通法院⏹管辖，没有独立的行政法院体系。

由于历史原因，英国人对独立于普通法院以外的行政法院持不信任态度，认为普通法院是公民自由最可靠的保障，是防止行政机关专横维持英国法治最有力的工具。

2.行政诉讼适用一般的法律规则⏹英国法从根本上保证了行政机关和普通公民在适⏹用法律上的平等，避免了行政特权和专制的出现。

英国行政法原则上适用一般的法律，只有在法律规定例外时才不适用一般的法律原则，而适用特别的规则。

3.行政程序法优先于实体法⏹程序法是英国法的核心和重心。

英国行政法在内容上⏹也表现为程序法，特别是行政诉讼法。

行政程序法优先于行政实体法，当事人只有在依法可以采用救济手段时才享有实体权利。

英国法院在进行司法审查时，首先审查行政机关做决定的程序是否公平，然后才审查实体法上的问题。

当事人申请人身保护状时，法院只审查行政机关限制人身自由的程序是否合法。

（二）美国行政法的主要特点⏹美国在独立以前属于英国的殖民地，英国的普通法确定了美⏹国法律制度的基本结构，普通法的传统原则当然也表现在美国的行政法中，所以美国行政法的主要特点和英国相同。

另一方面，美国是一个新独立的国家，政治制度和英国不同。

普通法中不适合美国制度的原则当然不会继承。

作为一个新建立的国家，美国有独特的社会环境和经济环境。

美国的行政法必然反映美国的个性。

在这样的背景下，美国行政法的主要特点可以概括如下：1.没有独立的行政法院体系⏹根据普通法的原则，一切诉讼不论发生在私人之间还是⏹私人和政府之间，都由普通法院管辖，不设立独立的行政法院。

为了解决行政上的争端，美国行政机构内设一些裁判机构，其作用相当于英国的行政裁判所，但行政机关的裁判，最后仍受司法审查的控制，不成为独立的法院体系。

⏹2.行政法不构成独立的法律体系普通法中，公法案件和私法案件如果情况相同，适用同样⏹的法律原则和救济手段。

不存在独立的行政法体系。

这是英美行政法的共性，和大陆法系行政法不同。

但是英美两国的政治制度不同，英国普通法上基于国王特权的救济手段，美国不适用。

3.重视行政程序⏹⏹英美两国继承普通法的传统，对于行政程序特别重视，尤其是美国对行政程序的重视超过任何其他国家。

上述可知，美国狭义的行政法概念认为行政法是行政程序法。

4.行政公开和公众参与⏹行政公开是当代行政法发展的一个趋势，美国在这⏹方面居于领先地位。

行政机关做出重大的决定时，必须举行公开的听证，听取利害关系人的意见。

渊源⏹（一）英国行政法的渊源⏹1.议会的立法⏹英国不同于法国和美国，没有宪法效力最高原则。

议会可以制⏹定和修改一切法律，不受限制。

议会立法是最高的法律渊源。

2.条约⏹如果条约对生效的方式未作规定时，一般在批准或接受以⏹后，开始生效。

但是，在英国，有些条约需要议会制定法律以后才能执行。

⏹3.枢密院令枢密院令是英国行政机关的最高行政法规。

⏹4.部长制定的法规⏹⏹部长根据议会授权而制定的法规是数量最多的行政法规。

5.地方法规和单行条例地方政府根据地方政府法和其他法律的授权，可以制定适⏹用于本地区的法规或单行条例。

6.判例法⏹判例的意义是指支持判决的必要理由。

英美虽然都以遵守⏹先例为法律原则，但英国上议院对遵守先例原则的适用比美国最高法院更为严格。

（二）美国行政法的渊源⏹1.宪法⏹联邦《宪法》是美国最高的法律，条文非常简单。

行政权⏹的内容主要由国会的立法和法院的判例确定。

但是宪法对行政机关的权利和活动规定一些原则和限制，这些原则和限制是行政法的最高渊源。

2.国会立法⏹国会立法规定大的原则，具体内容授权总统和行政机关制⏹定条例规定。

3.条约⏹条约经批准以后，效力和法律相等。

条约中涉及行政事项⏹的规定构成行政法的渊源。

4.总统的行政命令⏹总统的行政命令大部分是内部行政法的渊源。

⏹5.行政法规⏹行政机关根据国会的授权，可以制定条例补充国会的立⏹法，规定行政机关和个人的关系。

这类条例称为立法性法规。

立法性法规的内容如果在授权法的范围内，而且符合法律规定的程序时，具有法律效力。

6.判例⏹除以上几种成文法的渊源以外，美国行政法的重要原则⏹主要来源于判例法。

在过去，美国行政法的渊源几乎全是判例法。

在当代，立法的作用虽然在扩张，但判例法扔占有重要地位。

基本观念和原则⏹一、英国行政法的基本观念和原则（一）英国行政法的基本观念⏹越权理论是英国行政法的基本观念。

行政机关越权⏹是英国普通法法院对行政机关行使管辖权的根据。

因此，英国行政法的重心在于对权力活动本身加以限制，以满足法治的要求。

（二）英国行政法的基本原则⏹1、议会主权原则⏹议会是英国最高的权力机关，称为议会主权。

议会主⏹权是英国宪政的基本特征。

同时它也作为英国行政法的基本原则，对英国行政法产生着重要影响。

议会主权表现为：政府必须服从法律，没有法律的授权，政府不得对人民科处制裁和规定义务；政府的一切活动必须符合法律，法律授予政府自由裁量权时，政府必须按照法律规定的目的和程序行使自由裁量权力。

其基本内容有：（1）法律至上⏹法律至上是指英国议会所制定的法律对于英国法院来说⏹具有至上性。

但不排除英国法官可以对议会授权法进行解释适用。

（2）政府负责制⏹政府负责制又译为部长负责制，是指内阁和部长必须向⏹议会负责，即必须忠实执行议会制定的法律和政策，接受议会监督。

（3）行政行为接受司法审查⏹⏹要保证政府在行政活动中准确地执行议会的意志，不超出议会授权的范围，就必须要对行政行为进行司法审查。

（4）后法优于前法⏹英国议会主权的实质是指现议会的最高性：现议会可以⏹通过任何法律或决定，而不为以前的任何法律或决定所限制⏹2、法治原则法治原则要求一切人受同一法院管辖，受同样法律原则⏹支配，以保障法律面前人人平等。

法治原则包含下述四项内容：（1）依法办事⏹依法办事是法治的首先内容，即要求行政机关作出⏹的每一个影响相对人权利自由的行为都必须有议会法律的授权，都必须找到相应的法律根据。

（2）限制滥用自由裁量权⏹通过法院的大量司法审查来限制行政自由裁量权的滥⏹用就成为法治原则的重要内容。

（3）法律面前平等⏹法律面前平等是英国法治原则的第三个含义，即行政机⏹关和相对人的争议应由完全独立于行政部门的法官裁决。

需要注意的是：一是当代的法治观念不排除在行政法关系中，为了行政上⏹的需要，在普通法院之外设立行政裁判所受理行政案件。

但是，为了贯彻法治原则，行政裁判所必须处在普通法院的监督之下。

二是当代的法治原则也不排除在行政法关系中适用特别⏹的法律原则。

因为法律平等原则只适用于情况相同的时候，对于不同情况必须区别对待，否则可能违背公共利益。

不过，特别原则的适用，只在非常必要时才存在，避免破坏法律平等原则。

（4）政府和公民一样承担法律责任⏹法治原则的最后一个要义就是要求以国王为首的政府必⏹须象公民承担侵权责任一样，承担因违反法定职责给相对人造成损害的法律责任。

3、越权无效原则⏹英国“在行政法上，议会主权原则与法治原则同样重⏹要，共同构成行政法的基础，并由此产生行政法的一个中心原则”，这就是“越权无效”原则。

因为根据法治原则，政府行使权力的所有行为，即所有影响他人法律权利、义务和自由的行为都必须说明它的严格的法律依据，受到影响的人都可以诉诸法院。

⏹“越权无效”被认为是英国行政法的核心原则，是普通法院对行政活动取得管辖权，进行司法审查的根据。

“越权”具体表现在以下几种情形：⏹（1）违反管辖条件⏹“违反管辖条件”属行政机关实体越权的情形，即指行政机⏹关行使职权时不具备法定条件或条件不符合法律规定。

（2）违反明确的法定程序⏹违反明确的法定程序是指行政机关行使职权时违反了法⏹律规定的程序。

（3）不正当的委托⏹不正当的委托是指在授权法明示或暗示禁止行政机关转⏹授和委托权力时，行政机关自行转授和委托权力即构成越权。

（4）不合理⏹“不合理”是相对于“不合法”而言，也是英国行政越权的一⏹种类别，属于实体越权，即指行政机关行使职权时违反了法律隐含的原则和精神。

⏹（5）不相关的考虑“不相关的考虑”是指行政机关实施行政行为时，考虑了与⏹相应行为不相关的因素即违反了议会授权法的意图，从而构成越权。

（6）不适当的动机⏹“不适当的动机”是滥用权力的主要表现形式，是指行政机⏹关行使职权时违背了议会授权法的目的，即动机不良。

（7）违反自然正义⏹违反自然正义属行政机关程序越权的另一种情形，即违背⏹了英国法治长期发展演变而形成的两条基本规则：任何人都不应成为他自己案件的法官；未经公正听证，任何人不应受到不利处理。