案例分析37.甲、乙、丙三人约定共同出资30 万元设立了合伙企业，约定三人各出资三分之一，并约定由甲担任合伙企业的负责人，可以单独处理决定15 万元以下的事项。

在合伙过程中，甲单独与善意第三人签订了一份24 万元金额的购买生产材料的买卖合同，尚欠对方货款24万元，而合伙组织共计仅剩有财产l2 万元，无力偿还。

为此，对方起诉到法院。

请问：（1）乙和丙是否可以以甲违反合伙协议约定拒绝承担甲与第三人签订的24 万元的买卖合同的后果?为什么?（2）如果甲、乙、丙三人需要承担24 万元货款的责任，其三人各自应承担多少数额?说明理由。

（3）对于该笔债务，应如何清偿?38.甲有子女A B C三人。

其中A因为吸毒而离异，有女儿L。

B和C均未成家。

2003年甲死亡，留有遗产15万元。

C为了多得遗产，将A杀害。

问：（1）甲的法定继承人有哪些人?其继承顺序如何?（2） C 是否可以继承财产?为什么?（3）甲的1 5万元遗产应该如何分配?参考答案：（1）不能，（2 分）因为合伙人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任；合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业的限制，不得对抗不知情的善意第三人。

（2 分）（2）各自应分别承担8 万元，（2 分）因为，合伙人没有约定损益分配比例，应该按应当出资比例分配。

（2 分）（3）对于合伙债务，应该首先以合伙财产清偿，即首先以合伙企业剩余的12 万元来清偿，对于剩下的12 万元，以各合伙人合伙之外的个人财产来清偿。

且各合伙人之间对外承担连带的无限责任。

（2 分）2:参考答案：（1）A、B、C、L四人均为甲的法定继承人，（2分）其中A B C为第一顺序继承人，L 为第二顺序继承人。

（3 分）（2）C不能继承遗产，（1 分）,因为C为了继承遗产而杀害了其他继承人A（2分）（3）甲的15万元遗产，应该由A和B平均继承。

由于A后于甲死亡，其继承的遗产转归L 继承。

（2 分）42．李某以自有房屋为抵押，向银行借款20 万元，双方在5 月4日签订了抵押合同，但未办理登记后李某又向王某借款30 万元，以上述房屋为抵押，双方在5 月6日签订了抵押合同，并于5月10 日办理了抵押物登记。

因王某认为房屋价值太小，李某又将一祖传玉器交给王某，双方签订了质押合同。

现李某无力返还借款，且银行和王某的债权都已到清偿期，房屋拍卖得款25 万元，玉器拍卖得款8 万元。

问：(1) 银行和王某对拍卖房屋的价款是否享有优先受偿权?说明理由。

(2) 王某对拍卖玉器的价款是否享有优先受偿权?说明理由。

(3) 拍卖房屋和玉器的价款应如何清偿债务?[ 答案] (1) 银行不享有优先受偿权；王某享有优先受偿权。

理由：房屋抵押以抵押物登记为生效要件，所以李某与银行的抵押合同未生效。

李某与王某就房屋抵押签订抵押合同并办理了登记，抵押合同自登记之日生效。

(16P261)(2) 王某享有优先受偿权。

因李某与王某就玉器订立的质押合同自玉器交给王某时生效。

(16P269)(3) 拍卖房屋和玉器的价款应用于优先偿还王某的借款，剩余部分用于偿还银行的借款。

(16P262) 43.一天下午，某电机厂工人赵某和钱某受本厂指派，到某制氧厂提取10 瓶氧气，等到电机厂派车来接时已是晚上10点多钟，由于一车一次只能运9 瓶，于是赵、钱二人将剩余的一瓶悄悄藏匿在孙某的木船上，打算明日来运走。

半夜2 时许，因不放心氧气瓶，二人又到船上来查看，未见异常便离去。

走时，钱某未将随手丢在船上的烟头熄灭，恰逢船上的氧气瓶漏气，遇火点燃，木船炸毁。

船主孙某闻声赶到现场，发现与自己多次发生争吵的李某正站在30 米外的自家船上向这里观看。

孙某当即断定是李某炸船，于是将李的船只扣下，并向派出所报案。

问：(1) 李某的船被扣，造成营运损失500元，如何承担?为什么?(2) 孙某木船被炸损失5000元，如何承担?为什么?[ 答案](1) 李某的损失应由孙某赔偿。

因为属于一般侵权民事责任，孙某应该知道自己扣船的后果，主观有过错。

(30P456)(2) 孙某的损失应由电机厂和制氧厂共同承担。

因为制氧厂产品质量不合格；电机厂职工赵某、钱某在从事法人经营活动中因过错致人损害，应由电机厂承担。

电机厂承担责任后可向赵某、钱某进行追偿。

(32P485)42.A合伙企业欠B公司货款86万元。

A合伙企业是由自然人甲与独资企业C各出资50%设立的。

合伙企业由于经营不善，仅有资产10万元，导致无力偿还该债务。

问：(1) 对该86万元债务应该如何承担清偿责任?为什么?(2)如果甲和独资企业C的财产不足以清偿债务，独资企业C的出资人是否有义务用个人财产清偿？说明理由。

[ 答案](1) 对该86 万元债务，应该首先用合伙企业的财产来承担。

因为合伙企业作为一个独立的民事主体，有其独立的财产，对其债务应该首先用其财产承担清偿责任。

对于剩余的76 万元债务，由甲和C 企业连带承担清偿责任。

(5P82)⑵独资企业C的出资人负有此义务。

因为独资企业的出资人承担无限责任。

(5Ps6)43.某日，肖雄(5 岁) 与另一小孩玩耍时，见一配电房没有锁门，就进入装有变压器的房内。

由于无知和好奇，肖雄用手去触摸变压器，遭到电击，随即被父母送医院抢救，医院对肖雄截去了双上肢。

一个月后，肖雄出院，其父母向法院起诉，要求电力公司承担损害赔偿责任。

诉讼中，电力公司举证证明：事故发生前一日，其工作人员还对该配电房进行了检查，门锁完好无损。

电力公司认为自己对损害发生没有过错，拒绝承担责任。

问：(1) 对肖雄所受伤害的赔偿责任应如何确定?说明理由。

(2) 赔偿范围应包括哪些?[ 答案](1) 应由电力公司和肖雄的监护人共同承担责任，其中电力公司承担主要责任。

理由：①从事高度危险作业致人损害的，除受害人故意的以外，应承担赔偿责任。

由于适用无过错责任原则，电力公司即使能证明自己没有过错，也不能免责。

②肖雄的监护人没有尽到监护责任，也应承担适当责任。

(32P487)(2) 赔偿范围包括医药费、护理费、伤残用具费、伤残后的生活补助费等。

(3lP475)42.甲去上海打工，将一台彩电委托乙保管。

同时，乙委托甲将自己所有的名贵草药带到上海卖掉。

甲将草药带到邻村的朋友丙家。

丙是一名中医，他请甲将该草药卖给他，并许诺给甲800元的好处费。

甲以低于上海市场价格近2000元的价格把草药卖给了丙。

乙得知后请求甲和丙赔偿未果，一气之下将甲的电视机以自己的名义卖给了丁。

问：(1) 甲将草药卖给丙的行为是什么性质的行为?如何处理?(2) 乙将电视机卖给丁的行为是什么性质的行为?效力如何确定?1)甲将草药卖给丙的行为是代理人和第三人恶意串通，损害被代理人利益的行为，属于无效的民事行为。

因此给乙造成的损失，应该由甲和丙承担连带赔偿责任。

2)乙将电视机卖给丁的行为是无权处分行为，属于效力待定的民事行为。

是否有效取决于甲是否追认或者乙事后是否取得处分权。

43.2003 年5月，张某向赵某借款20万元，以市区一房屋抵押，双方于5月6日签订书面抵押合同，并于5 月10 日办理了抵押登记。

2003年6月，张某向钱某借款5万元，以上述房屋抵押，双方于6月8日签订了书面抵押合同，未办理抵押登记。

由于钱某认为房屋已抵押，担心因赵某行使抵押权而影响自己的利益，张某又以一摄像机作抵押，于同日与钱某签订了书面抵押合同，但未办理抵押登记。

2003年7月，张某再向孙某借款20万元，同样以上述房屋抵押，双方于7月5日签订书面抵押合同，并于7月7日办理了抵押登记。

现赵某、钱某、孙某的债权都已到期，张某无力返还借款。

房屋拍卖得款35 万元，摄像机拍卖得款1 万元。

问：(1) 分别说明赵某、钱某、孙某对房屋的抵押权是否已经成立?如成立，成立的时间如何确定?说明理由。

(2) 钱某对摄像机是否享有抵押权?为什么?(3) 拍卖房屋价款应如何清偿债务?说明理由。

1)赵某、孙某对房屋的抵押权已成立，成立时间分别为5月10日和7月7日。

钱某对房屋的抵押权没有成立。

理由：房屋抵押采登记生效要件主义，未办理抵押登记，抵押权不成立。

抵押权成立时间为登记之日。

2)钱某对摄像机享有抵押权。

动产抵押权自抵押合同生效之日成立。

3)拍卖房屋价款应先用于清偿赵某的借款，剩余部分用于清偿孙某的借款。

理由：同一物上有多个抵押权的，登记在先的抵押权优先于登记在后的抵押权。

37.阅读下列案例材料，然后回答问题。

张甲夫妇有一子张乙，张乙于2003 年结婚，婚后生有一女张丙。

张乙之妻王某的父母双亡，只有一弟王丁。

2008 年，张乙、王某和张丙一家三口因车祸同时丧生，无法确定死亡先后时间。

张甲夫妇在清理张乙一家遗物时，发现留有遗产折合人民币20 万元。

这时王丁赶来要求继承姐姐的遗产张甲认为，王丁无权继承遗产，双方发生纠纷。

(1) 张乙一家三口的死亡顺序如何确定?为什么?(2) 王丁对于王某的遗产有无继承权?为什么?(3) 张乙、王某和张丙的遗产分别由哪些人继承?为什么?(1)我国《继承法》规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，辈分不同，推定长辈先死亡；辈分相同推定同时死亡，彼此不发生继承，由各自的继承人分别继承本案中张乙一家在车祸中同时丧生，无法确定死亡的先后顺序，且各有继承人，张乙的继承人是张甲夫妇；王某的继承人是王丁，张丙的继承人是张甲夫妇，由此张乙一家三口的死亡顺序是：张乙和妻子王某同时死亡，张丙后于他们二人死亡(2)王丁对王某的遗产无继承权，因为王某有第一顺序继承人张丙，而王丁是第二顺序继承人，所以无继承权(3)张乙死亡后其遗产由其第一顺序继承人张甲和张丙继承。

王某的遗产由其第一顺序法定继承人张丙继承，张丙从父母遗产中继承的份额由其法定继承人继承，由于张丙没有第一顺序继承人，应由第二顺序继承人张甲夫妇继承38.阅读下列案例材料，然后回答问题。

2001年初甲、乙、丙三人筹资50 万元合伙经营一家餐馆，三方没有进行任何约定，由于三人的勤奋能干，餐馆的生意十分红火，2002年初盈利90 万元。

此时甲提出要其侄子丁参与合伙，乙同意，丙表示反对。

但是在此情况下，丁就径直参与餐馆的经营管理，但是一直没有分得任何利润。

2003 年由于非典的大肆传播，餐馆的生意一落千丈，在卖掉餐馆还债之后，还欠外债120 万元。

(1)2002 年初90 万元的盈利，甲、乙、丙三人之间应如何分配?为什么?(2) 丁是否成为合伙人?为什么?(3) 对于120万元的债务，甲、乙、丙、丁应当如何承担?为什么? (1)根据《合伙企业法》的规定。

合伙协议中未明确约定损益分配比例的，由合伙人平均分配收益和分担亏损。

甲、乙、丙三人未约定收益分配的比例，故三人应当平均分配90 万元的收益，甲30 万元、乙30 万元、丙30万元(2)根据合伙的法律规定，合伙协议中对入伙没有明确约定的，入伙须经全体合伙人的一致同意。