合同法重点合同的变更和转让

本章共十四条，要紧对合同变更、合同权益转让、合同义务转移、合同权益和义务一并转让以及当事人合并和分立的权益和义务等作出了规定。

第七十七条当事人协商一致，能够变更合同。

法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，按照其规定。

【释义】本条是关于当事人变更合同的规定。

合同的变更是指合同成立后，当事人在原合同的基础上对合同的内容进行修改或者补充。合同是双方当事人通过要约、承诺的方式，经协商一致达成的。合同成立后，当事人应当按照合同的约定履行合同。任何一方未经对方同意，都不得改变合同的内容。然而，当事人在订立合同时，有时不可能对涉及合同的所有咨询题都做出明确的规定;合同签订后，当事人在合同履行前或者履行过程中也会显现一些新的情形，需要对双方的权益义务关系重新进行调整和规定。因此，需要当事人对合同内容重新修改或者补充。由于合同是当事人协商一致的产物，因此，当事人在变更合同内容时，也应当本着协商的原则进行。当事人能够依据要约、承诺等有关合同成立的规定，确定是否就变更事项达成协议。如果双方当事人就变更事项达成了一致意见，变更后的内容就取代了原合同的内容，当事人就应当按照变更后的内容履行合同。一方当事人未经对方当事人同意任意改变合同的内容，变更后的内容不仅对另一方没有约束力，而且这种擅自改变合同的做法也是一种违约行为，当事人应当承担违约责任。

合同变更既可能是合同标的的变更，例如，买康佳牌彩电改为买长虹牌彩电，也可能是合同数量的增加或者减少，例如，本来打算租赁十间办公用房，后改为租五间。既可能是履行地点由北京改为上海，也可能是履行方式的改变，例如，原订出卖人送货后改为买受人自己提货。既可能是合同履行期的提早或者延期，也可能是违约责任的重新约定。当事人给付价款或者酬劳的调整更是合同变更的要紧缘故。此外，合同担保条款以及解决争议方式的变化也会导致合同的变更。

合同变更需要当事人协商一致，但有的情形下，仅有当事人协商一致是不够的，当事人还应当履行法定的程序。例如，中外合作经营企业法第七条规定，中外合作者在合作期限内协商同意对合作企业合同作重大变更的，应当报审查批准机关批准;变更内容涉及法定工商登记项目、税务登记项目的，应当向工商行政治理机关、税务机关办理变更登记手续。外资企业法第十条规定，外资企业分立、合并或者其他重要事项变更，应当报审查批准机关批准，并向工商行政治理机关办理登记变更手续。

按照本条第二款的规定，法律、行政法规规定变更合同事项应当办理批准、登记手续的，按照其规定。因此，法律、行政法规对变更合同事项有具体要求的，当事人应当按照有关规定办理相应的手续。如果没有履行法定程序，即使当事人已协议变更了合同，变更的内容也不发生法律效力。

应当指出的是，本条规定的合同的变更的概念，不包括合同当事人的改变。尽管从广义上讲，合同主体的改变也是合同变更的一种缘故，然而合同法对合同主体的变化，即债权人和债务人的改变，是通过本章债权转让和债务转让的制度调整的。因此，本条规定的合同变更仅指合同中权益和义务关系的变更，不包括合同主体的变更。

为了保证当事人的合法权益，防止和减少不必要的纠纷，我国经济合同法和涉外经济合同法对合同变更的形式做出过规定，明确当事人变更合同的协议及债权人发出的变更合同的通知应当采纳书面形式。由于合同法的调整范畴已不局限于原有的经济合同和涉外经济合同的范畴，包括了一些基于自然人所发生的合同关系，因此，本条未对变更合同的形式作出明确的规定。然而，对当事人来讲，变更合同要紧内容的，依旧以书面形式为宜，如此有利于明确双方的权益和义务，保证在发生纠纷时找到解决争议的依据。

第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

【释义】本条是关于合同变更的内容约定不明确的规定。

合同变更的过程，确实是当事人协商一致的过程。因此。合同中关于要约、承诺的规定也适用于合同变更的情形。当事人在变更合同的过程中，可能显现对需要变更的内容达不成统一意见的情形。例如，甲方向乙方订购100台空调，交货期为5月30日。由于当年暑期提早到来，甲方提出要求交货期改为5月15日。然而乙方货源专门紧张，通过双方反复协商，乙方仅承诺按照当时的货源情形，尽量提早交货。由于双方当事人对具体的交货期没有明确做出变更的约定，因此，在这种情形下推定为合同未变更。乙方未在5月15日交货，其行为不构成违约。为了减少在合同变更时可能发生的纠纷，本条明确规定，当事人关于合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。当事人只需按照原有合同的规定履行即可，任何一方不得要求对方履行变更中约定不明确的内容。

第七十九条债权人能够将合同的权益全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：

(一)按照合同性质不得转让;

(二)按照当事人约定不得转让;

(三)按照法律规定不得转让。

【释义】本条是关于合同权益转让的规定。

合同权益的转让是指不改变合同权益的内容，由债权人将权益转让给第三人。债权人既能够将合同权益的全部转让，也能够将合同权益部分转让。合同权益全部转让的，原合同关系消灭，产生一个新的合同关系，受让人取代原债权人的地位，成为新的债权人。合同权益部分转让的，受让人做为第三人加入到原合同关系中，与原债权人共同享有债权。

从鼓舞交易，促进市场经济进展的目的看，法律应当承诺债权人的转让行为。只要不违反法律和社会公德，债权人能够转让其权益。然而，为了爱护社会公共利益和交易秩序，平稳合同双方当事人的权益，法律又应当对权益转让的范畴进行一定的限制。为此，一些国家和地区的民法典都对不得转让的权益做出了规定，总的原则是当事人另有约定或者依据债权性质不得转让的合同权益不得转让。例如，日本民法典第466条规定，债权得让与之，但其性质不容许让与者，不在此限。我国台湾地区“民法

典”第294条规定，债权人得将债权让与第三人。但下列债权不在此限：(一)依债权之性质不得让与者;(二)依当事人之特约不得转让者;(三)债权禁止扣押者。在吸取有关国家和地区的立法体会和总结我国实践体会的基础上，本条明确有以下情形之一的，债权人不得转让其权益：

1.按照合同性质不得转让的权益

按照合同性质不得转让的权益，要紧是指合同是基于特定当事人的身份关系订立的，合同权益转让给第三人，会使合同的内容发生变化，坚决合同订立的基础，违反了当事人订立合同的目的，使当事人的合法利益得不到应有的爱护。当事人基于信任关系订立的托付合同、雇佣合同及赠与合同等，都属于合同权益不得转让的合同。例如，赠与合同的赠与人明确表示将赠与的钞票用于某贫困地区期望小学的建设，受赠人如果将受赠的权益转移给他人，用来建筑别的项目，明显违反了赠与人订立合同的目的，损害了赠与人的合法权益。因此，关于按照合同性质不得转让的权益，债权人不得转让。

2.按照当事人约定不得转让的权益

当事人在订立合同时能够对权益的转让做出专门的约定，禁止债权人将权益转让给第三人。这种约定只要是当事人真实意思的表示，同时不违反法律禁止性规定，那么对当事人就有法律的效力。债权人应当遵守该约定不得再将权益转让给他人，否则其行为构成违约。

然而，合同当事人的这种专门约定，不能对抗善意的第三人。如果债权人不遵守约定，将权益转让给了第三人，使第三人在不知实情的情形下同意了转让的权益，该转让行为就有效，第三人成为新的债权人。转让行为造成债务人利益损害的，原债权人应当承担违约责任。

3.按照法律规定不得转让的权益

我国一些法律中对某些权益的转让做出了禁止性规定。关于这些规定，当事人应当严格遵守，不得违反法律的规定，擅自转让法律禁止转让的权益。

合同法第八十七条规定，债权人转让权益或者债务人转移义务，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，按照其规定。如果债