销售合同主体释疑及风险防控

一、典型的合同主体：

二、分公司、分支机构、代表机构等其他组织成为合同主体的注意事项：

1、成为合规主体，必须是依法设立、有一定组织机构和财产，在企查查等平台中可查询到，登记的类型为全民所有制分支机构（非法人）、国有经营单位（非法人）、股份有限公司分公司（非上市）等。

2、表现形式：

（1）法人依法设立并领取营业执照的分支机构，如北京铁路局北京西电务段；

（2）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；

（3）中国人民保险公司设在各地的分支机构等。

3、诉讼主体和责任范围：

只要分公司或分支机构（以下只写“分公司”）是依法设立的、具有相应的授权、领取了营业执照，就有当事人资格，可以作为诉讼主体参加诉讼，即可签合同，可作为诉讼主体。实践中对于分公司可

以单独作为原告起诉，没有疑义。而分公司作为被告时如何列明，具体问题具体分析：（1）分公司有较强的偿付能力的，可以只以分公司为被告，民事责任由分公司承担；

如某银行股份有限公司南通分行、某银行股份有限公司南通分行小石桥支行、某保险股份有限公司南通分公司、某保险股份有限公司南通分公司崇川支公司

（2）分公司存续但其偿付能力较差或没有偿付能力的，可以分公司和总公司为共同被告，或只以总公司为被告，判决由分公司承担民事责任，由总公司承担补充责任；

（3）分公司已关闭、或被撤销的，应以总公司为被告，原分公司的民事责任由总公司承担。

三、类似“项目部”“工程部”的主体能否成为合同主体？风险如何防范？

1、“***指挥部”可能是全民所有制分支机构（非法人），适用前述分支机构的解释。不能武断地以相似的名字来判定，具体要以企查查等平台查询的信息为准。

2、在企查查等平台无法查询到的“项目部”等主体，是工程施工单位为完成某一具体项目的施工而特定成立的一种管理部门，随工程的开始而成立，随工程的完工而完成使命被解散或者撤销。在没有设立单位明确授权的情况下，原则上不得为销售合同签约主体，也不能成为诉讼原告和被告，也无法承担合同责任。

3、但在实践中，存在以未依法登记的“项目部”“经理项目部”名义签署的销售合同，需要按照如下规则谨慎把关：

（1）项目部不具有独立的诉讼主体资格，其实施的法律行为是否有效，要根据其行使的行为是否有施工单位的授权而言或者其行为对于合同相对方是否构成表见代理，如若有授权或原告可以证明双方构成表见代理，该责任应当由施工企业承担。

（2）业务人员在需要签署销售合同前，为了确保项目部有授权或构成表见代理，需要注意提前收集、固定相关材料和证据：①项目部设立单位的授权文件（最好原件，实在不行就拍照固定），②项目现场的公示牌（能够显示该项目部的职权、人员职务等信息），③项目部公章长期使用的证明材料等（如与其他企业签订的合同），④签订的合同内容在该项目部工作职责范围。

4、项目部公章的法律效力：

（1）设立单位出具载明委托事项及委托权限的授权委托书，授权项目部公章在委托事项及委托权限内代表行使职能的，只要项目部公章未超越委托事项及委托权限范围的，项目部公章应视为代表设立单位的公章，对设立单位产生法律效力；

（2）项目部公章超越委托事项及委托权限，经设立单位追认的，项目部公章视为设立单位公章，对设立单位产生法律效力；

（3）设立单位出具授权委托书，但委托事项及委托权限不明的，设立单位应对其授权不明确负责，项目部公章应视为设立单位公章，对设立单位产生法律效力；

（4）设立单位未出具授权委托书，但事后认可项目部公章的，项目部公章视为设立单位公章，对设立单位产生法律效力；

（5）设立单位业未出具授权委托书，事后也不认可项目部公章的，项目部公章仅起证明作用。

5、项目负责人签署结算单的法律效力：

项目负责人(项目经理)出具结算单的行为，究竟构成职务行为、表见代理还是无权代理，应该综合各方面因素综合判断。

（1）是否构成职务行为，应该从该行为人的身份、该行为与其工作职责的关联程度、实施该行为时的外在表现形式、实施的时间与地点等方面综合分析判断；

（2）审查是否构成表见代理，则需要从客观上是否存在使相对人足以相信无权代理人拥有代理权的理由以及相对人是否善意无过失两个主要方面进行审查。

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