合同法重要法条解读（上）-

概述

若从分值分布看，《》在所有列入律考范围的法律、法规中可谓是一骑绝尘，其年均分值50分以上的业绩使得其他部门法望尘莫及。而在典颁行之后的1999年、2000年两届律考中，有关律制度的试题分值更是连续达到了60分以上，实为不折不扣的律考法律法规之第一大户。

上面所讲的60分还仅仅是指直接依据《合同法》的条文的试题分值而言，若再考虑加上其他与《合同法》有直接、间接联系的法律、法规的试题分值，其总分值应在80分以上。这些法律、法规包括：《担保法》之担保合同，《保险法》之保险合同，《劳动法》之劳动合同，“三资企业法”之合资经营企业合同及合作经营企业合同，《合伙企业法》之合伙协议，《仲裁法》之仲裁协议，《城市房地产管理法》之房地产交易合同，《土地管理法》之土地出让、转让合同，《产品质量法》之产品责任制度，《消费者权益保护法》之消费合同，以及《海商法》上的一系列合同法律制度等等。此诚可谓律考总分600分，合同法五分天下有其一。合同法不精，得“律卡”难矣。

从题型看，《合同法》以选择题和案例分析题并重。从近两年考试情形看，卷四中有关合同法律制度的案例分析题至少有两道，总分值在20分以上。因此，做好合同法案例分析题，意义重大。

《合同法》共计23章428条，内容博大精深，理论底蕴深厚，许多法条涉及到合同法、债法乃至民法的基本理论制度。对

此，我们在本部分会加强合同法基本理论的介绍，以有助于读者从更深层次上理解掌握合同法法条。

可以说《合同法》的法条可考性是非常强的，除去首尾2章及第10章外，其余20章的每个条文都具可考性。因此，本法的重点内容并不明显，所谓重点法条只是相对的。建议考生不要心存侥幸，应心平气和地复习每一个条文，每一项制度，努力提高合同法理论水平。这样，始能有备无患，以不变应万变。所以，我们在本章中将尽可能多地分解评述合同法法条，以有助于读者全面提升合同法应试能力。

《合同法》同《民法通则》及《民通意见》的规定存在着诸多重合和冲突，如何在复习中和选择法律适用时处理二者的关系，是广大读者十分关心的问题。对此，我们在本章中会交待二者各个具体相关条文的关系，以澄清读者头脑中的诸多迷惑和错误认识。

最后要提醒读者的是，最高人民法院1999年12月1日通过的《关于适用〈合同法〉若干问题的解释（一）》（以下简称《合同法解释（一）》）具有重要的应试意义，不可不予重视。本章已经涵盖了该解释的内容，望读者明察。

如，《刑法》一样，由于《合同法》条文繁多，为了读者阅读的方便，我们分“总则”、“分则”两部分加以分别解读。

总则篇

一、[重点法条]

第2条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

[意思分解]

1．我国《合同法》调整的合同是民事合同，既包括设定债权债务关系的债权合同，也包括设定物权关系的物权合同，如抵押合同等。

2．注意第2款不属于《合同法》调整的其他民事协议。

二、[重点法条]

第10条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

第11条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

第36条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

第37条采用合同书形式立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

[相关法条]

《民通意见》第65条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式也可以用口头形式，法律规定用书面形式的，应当用书面形式。

书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期限、并由委托人签名或盖章。

委托书授权不明的、被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

《民通意见》第66条没有代理权限、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。

代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

[意思分解]

1．依第10、11条之规定，合同的形式可分为：

口头形式

书面形式：

1．特殊书面形式

（1）鉴证

（2）公证

（3）登记

（4）审批

2．一般书面形式

（1）合同书

（2）信件

（3）数据电文

①电报

②电传

③传真

④电子数据交换

⑤电子邮件

其他的形式

1．推定行为

2．沉默行为

3．视听资料

合同的书面形式是十分复杂的，并不仅限于许多考生所理解的“合同书即是合同的书面形式，合同的书面形式即为合同书”。

2．推定是指当事人以一定的积极行为表达于外部，从而使他人可以推定其意思表示的形式，在《民通意见》第66条中又称为作为的默示，《合同法》第36、37条也规定了这种形式。

沉默是指既无言词又无行动的表示的不作为形式。它不同于推定，推定形式是无言词而有行动表示。沉默在《民通意见》第66条中又称为不作为的默示。在一般情况下，当事人保持沉默是无任何法律意义的，只有在法律有规定或当事人双方有约定的情况下，才可以赋予当事人的不作为以一定的表示意思，产生相应的法律效果。这种效果多是消极的，如《合同法》第47、48条规定，第三人催告限制行为能力的法定代理人或无权代理中的被代理人追认的，法定代理人或被代理人未作表示的，视为拒绝。又如《继承法》第25条第2款规定，受遗赠人在知受遗赠后两个月内未作表示接受或放弃受遗赠的，视为放弃。但也有产生积极法律效果的情形，如《民法通则》第66条第1款规定，本人知道他人以本人名义实施民事行为而为作表示的，视为同意。又如《继承法》第25条第1款规定，继承开始后，继承人未就接受或放弃继承作出表示的，视为接受继承。再如《合同法》第171条，试用期满买受人未作表示的，视为购买。

这里要强调的是，当事人可以事先约定一方沉默行为的法律