▪第二十九章重要合同讲解▪一、买卖合同▪一、买卖合同的基本概念▪（一）买卖合同的基本概念▪ 1. 定义▪是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

▪出卖人▪买受人。

▪ 2. 特征▪(1)双务合同▪(2)有偿合同▪(3)不要式合同▪ 3. 主体▪(1)买受人▪(2)出卖人▪4．买卖合同的标的物▪(1) 现实存在的物。

将来产生的物？▪(2)合同的标的物如是禁止流通物。

无效合同。

▪①如果合同的双方当事人无取得该标的物经营资格可能的：不生效的合同；▪②如果合同的双方当事人可以经由审批手续取得标的物的经营资格的：促成买卖合同的完全生效。

▪（二）买卖合同的特别条款▪买卖合同的条款，除了标的、数量和质量、价款、履行期限、履行的特点、履行方式、违约责任、解决争议的方法等一般条款。

▪1．包装条款：出卖人承担▪2．检验条款▪二、买卖合同的效力▪（一）出卖人的合同义务▪1．交付标的物▪(1)现实交付▪指出卖人将标的物转移给买受人的实际控制之下，即标的物直接占有的移转。

▪(2)观念交付▪观念交付包括简易交付、占有改定和指示交付▪①简易交付▪指买卖合同订立前，买受人已实际占有标的物的，标的物的交付时间与合同生效时间相同的交付方式。

▪某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。

庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方8月10日表示同意。

8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。

摄像机所有权何时转移？▪②占有改定▪占有改定是指在动产交易中，出让标的物时，出让人基于生产、生活的需要仍需继续占有动产，此时双方可以通过协议，使受让人取得动产之间接占有，以取得现实交付而取得所有权。

▪特点：买卖在前，交付在后，本人交付▪张三将自家的耕牛租给李四使用20天，第5天，李四提出要买下这头牛，张三表示同意。

双方约定1个月后付钱。

不料第10天，这头耕牛遭到雷击而死。

▪关于本案有以下几个问题：▪1、该买卖合同的生效时间；▪2、该买卖合同中的交货时间；▪3、该耕牛意外死亡的风险由谁承担？▪③指示交付▪指示交付是指标的物由双方以外的第三人实际占有时，转让人将对第三人的返还请求权让与受让人，以代标的物的实际交付▪指交付提取标的物的单证，以代替标的物的现实交付的交付方式。

比如，交付仓单、提单等。

▪特点：买卖在前，交付在后，他人交付▪甲将自己的电脑卖给乙，双方约定电脑卖给乙后仍然由甲使用一个月。

乙是通过哪种交付方法取得电脑所有权的？▪ A.现实交付▪ B.占有改定▪ C.指示交付▪ D.简易交付▪答案：B2．交付标的物的时间、地点、数量(1)合同约定交付：期间--任何时间交付提前交付标的物的，应取得买受人的同意，否则买受人有权拒收。

(2)出卖人应当按照约定的地点交付标的物。

标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；标的物不需要运输的，出卖人实施。

知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

(3)出卖人应当按照约定的数量交付标的物。

▪3．转移所有权▪移转标的物的所有权，是在交付标的物的基础上，实现标的物所有权的转移，使买受人获得标的物所有权。

▪(1)动产▪就动产而育，除法律有特别规定或当事人另有约定的以外，标的物的所有权依交付而移转。

▪长沙甲公司和广州乙公司订立一个买卖合同，长沙甲公司将50台彩电卖给广州乙公司。

但买卖合同中没有约定彩电的交付地点。

那么，如何确定这50台彩电的所有权什么时候移转归广州乙公司呢？▪所谓当事人另有约定，就包括当事人可以约定出卖人先行交付标的物，在买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权仍旧归出卖人所有，以担保买受人合同义务的履行，这就是所谓的所有权保留制度。

▪就船舶、航空器、车辆等价值较大的动产，所有权的转移应当依照法律的规定，办理登记手续，未办理登记手续的，所有权的移转不具有对抗的第三人的效力。

▪(2)不动产▪不动产所有权的转移须依法办理所有权的转移登记。

未办理登记的，尽管买卖合同已经生效，但标的物的所有权不发生转移。

▪(3)知识产权▪出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的，除法律另有规定或当事人另有约定的以外，该标的物的知识产权并不随同标的物的所有权一并移转于买受人。

▪4．瑕疵担保▪出卖人的瑕疵担保义务分为物的瑕疵担保义务和权利的瑕疵担保义务。

▪(l)物的瑕疵担保义务▪出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。

出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。

这一义务被称为物的瑕疵担保义务。

▪(2)权利瑕疵担保▪出卖人就交付的标的物，除非法律另有规定，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务。

这一义务称为出卖人权利的瑕疵担保义务。

▪5．交付有关单证和资料▪出卖人还应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。

▪（二）买受人的义务▪1．支付价款的义务▪2．受领标的物的义务▪3．及时检验出卖人交付的标的物▪买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物数量或质量符合约定。

▪对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该2年的规定。

▪三、买卖合同中标的物的风险负担与利益承受▪（一）买卖合同中标的物的风险负担▪买卖合同中标的物的风险是指买卖合同的标的物由于不可归责于买卖合同双方当事人的事由毁损、灭失所造成的损失。

▪交付主义▪法律另有规定或当事人另有约定主要包括两种情况：一是在交付前标的物风险即由买受人负担；二是交付后的一段时间内标的物的风险仍由出卖人负担。

▪在途货物风险负担▪因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

▪出卖人按照约定或者法律的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

▪买受人甲购买了一批货物，双方约定在2001年8月10日提货，但甲因没有找到运输货物所需要的汽车而未能按时提货。

第二天早上，出卖人乙的仓库因遭受雷击而失火，致使该批货物损毁。

你认为应当由谁承担该批货物损毁的风险：▪A．由出卖人乙承担该风险，因该货物在其控制之下▪B．由出卖人乙承担该风险，因该货物的所有权尚未移转▪C．由买受人甲承担该风险，因其未能按时提货▪D．由甲和乙分担该风险，因该损失是不可抗力造成的▪（二）买卖合同中的利益承受▪利益承受是指标的物于买卖合同订立后所生的孳息的归属。

▪标的物于合同订立后所生孳息的归属与风险的负担是密切相连的，两者遵循同一原则。

因此，在利益承受上，采交付主义，即标的物在交付前产生的孳息，归出卖人所有；标的物交付后产生的孳息，由买受人所有；合同另有约定的，依其约定。

▪四、特种买卖合同▪特种买卖合同包括分期付款买卖合同、样品买卖合同、试用买卖合同、招标投标买卖合同和拍卖合同等。

▪（一）分期付款买卖合同▪在分期付款买卖中，未支付到期价款的金额达到全部价款1/5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。

▪出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。

▪（二）试用买卖合同▪试用期间届满，试用人对是否购买标的物未作表示的，视为同意购买。

▪因可归责于试用人的事由，造成标的物毁损、灭失时，试用人负赔偿责任。

由于不可归责于出卖人和试用人的原因导致标的物毁损、灭失的，当事人之间如没有特别约定或特殊的交易习惯，由标的物的所有权人负担损失。

▪不承担试用费用▪某商场在促销活动期间贴出醒日告示：“本商场家电一律试用20天，满意者付款。

”王某从该商场搬回冰箱一台，试用期满后退回，商场要求其支付使用费100元。

下列哪一种说法是正确的？▪A．王某不应支付使用费，因为双方没有约定使用费▪B．王某应支付使用费，因为其行为构成了不当得利▪C．王某应支付按冰箱平均寿命折算的使用费▪（三）招标投标买卖合同▪1．定义▪2．招标投标买卖合同的阶段：▪(1)招标阶段。

要约邀请。

也可以是要约。

▪(2)投标阶段。

投标的法律性质为要约。

▪(3)开标、验标阶段。

▪(4)评标、定标阶段。

定标若是对投标的完全接受，就是承诺。

▪(5)签订合同。

中标人在接到中标通知后，在指定的期间与地点同招标人签订合同书。

▪（四）拍卖合同▪1．定义▪拍卖，是指对物品的拍卖，即以公开竞价的方法，将标的物的所有权转移给最高应价者的买卖方式。

▪2．拍卖的程序▪(1)拍卖的表示。

要约邀请▪(2)应买的表示。

要约▪拍卖人说明拍卖标的无保留价时，拍卖的表示即属于要约，竞买人的应价为承诺▪(3)卖定的表示。

卖定的表示应属于承诺，应当签署成交确认书。

签署成交确认书并不是订立合同，而是对经拍卖成立的买卖合同的一种确认。

▪二、赠与合同▪1．定义▪指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受该赠与的合同。

其中转让财产的一方为赠与人。

接受财产的一方为受赠人。

▪2．特征：▪(1)诺成合同▪(2)单务合同▪（二）赠与合同的效力▪1．移转赠与标的物的义务▪赠与人只在因故意或重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，才承担损害赔偿责任。

▪2．瑕疵担保义务▪赠与合同中，一般不要求赠与人承担瑕疵担保义务。

但有如下两种例外：▪(1)附义务赠与▪(2)赠与人故意不告知瑕疵或保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。

▪三）赠与合同的终止▪1．赠与合同的意定撤销▪在赠与财产的权利转移之前，得由赠与人依其意思任意撤销赠与合同。

▪在具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同和经过公证的赠与合同中，赠与人不得撤销赠与合同。

▪ 2.赠与合同的法定撤销▪赠与财产的权利转移之后，赠与人即丧失了任意撤销赠与合同的权利。

▪(1)受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的；▪(2)受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的；▪(3)受赠人不履行赠与合同约定的义务的；▪(4)赠与人的撤销权的期限。

▪①1年▪赠与人的撤销权▪②6个月▪致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，其继承人或其法定代理人可以撤销赠与。

▪3．赠与合同的法定解除▪赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以解除赠与合同，不再履行赠与义务。

该合同解除不发生溯及既往的效力，赠与人就原已履行的赠与，无权要求受赠人返还。

▪张某决定将自己的一台八成新的数码相机送给其好朋友刘某。

下列说法正确的是：▪A．如果数码相机尚未交给刘某，张某可以撤销赠与▪B．如果数码相机已经交给刘某，张某已无撤销赠与的可能▪C．如果刘某收到数码相机后发现已经损害，可以要求张某维修▪D．如果数码相机被交付给刘某前，被王某损坏，刘某可要求王某赔偿。