上海市黄浦区人民检察院诉孟动、何立康网络盗窃案（2006年11月10日中华人民共和国最高人民法院公报[2006]第11期出版）裁判摘要：一、依照法定程序收集的电子文件如果与案件关联，并在与其他证据印证后能够客观地反映案件真实情况，依法可成为刑事诉讼中的证据。

二、行为人通过网络实施的虚拟行为如果对现实生活中刑法所保护的客体造成危害构成犯罪的，应当受刑罚惩罚。

三、秘密窃取网络环境中的虚拟财产构成盗窃罪的，应当按该虚拟财产在现实生活中对应的实际财产遭受损失的数额确定盗窃数额。

虚拟财产在现实生活中对应的财产数额，可以通过该虚拟财产在现实生活中的实际交易价格来确定。

四、盗窃罪的犯罪对象是种类繁多的公私财物，盗窃公私财物的种类不同，认定盗窃既遂、未遂的方法就会不同。

审判实践中，不存在唯一的具体案件盗窃未遂认定标准，应当根据刑法第二十三条规定的“着手实行犯罪”、“犯罪未得逞”、“犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因”等三个条件，结合盗窃财物种类等具体情况，认定盗窃犯罪行为是否未遂。

行为人在网络中盗窃他人的虚拟财产，只要盗窃行为已实现了非法占有该虚拟财产在现实生活中所对应的被害人财产，理当认定犯罪既遂。

至于行为人是否对赃物作出最终处理。

以及被害人事后是否追回该虚拟财产，均与行为人已完成的犯罪形态无关。

公诉机关：上海市黄浦区人民检察院。

被告人：孟动，男，24岁，山西省介休市人，2005年9月23日被逮捕，捕前系广东省广州市现代五金制品有限公司电脑维护员。

被告人：何立康，男，22岁，山西省介休市人，2005年9月23日被逮捕，捕前系山西省太原市第四空间网络中心管理员。

上海市黄浦区人民检察院以被告人孟动、何立康犯盗窃罪，向上海市黄浦区人民法院提起公诉。

起诉书指控：被告人孟动窃取被害单位上海茂立实业有限公司（以下简称茂立公司）的账号和密码后，提供给被告人何立康，二人密谋由孟动通过网上银行向买家收款，何立康入侵茂立公司的在线充值系统窃取Q币，然后为孟动通知的买家QQ号进行Q币充值。

从2005年7月22日18时32分至次日10时52分，何立康从茂立公司的账户内共窃取价值人民币24869.46元的Q币32298只，窃取价值人民币1079.5元的游戏点卡50点134张、100点60张。

孟动、何立康以非法占有为目的，通过网络系统共同秘密窃取他人总计价值人民币25948.96元的财物，盗窃数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》（以下简称刑法）第二百六十四条规定，构成盗窃罪，请依法追究二被告人的刑事责任。

案发后，二被告人的家属已帮助退赔了全部赃款，何立康有自首和立功情节，依法可从轻处罚。

公诉人当庭宣读了被害单位的报案记录、公安机关对孟动使用的两块电脑硬盘进行检查后出具的检查意见书以及从该硬盘中导出的QQ聊天记录，出示了被害单位与相关业务单位的企业法人营业执照、合同、支付凭证和发票，以及扣押孟动使用的两块电脑硬盘的照片和孟动用于收取赃款的银行卡等证据。

被告人孟动、何立康对起诉指控的事实不持异议。

二被告人的辩护人认为，起诉书指控的秘密窃取，是发生在网络环境中的虚拟行为。

众所周知，在很多网民参与的网络游戏中，充斥着大量的、虚拟的凶杀、暴力情节。

如果网络环境中虚拟实施的秘密窃取行为应当被打击，那么虚拟实施的凶杀、暴力行为是否也应该被当作故意杀人、故意伤害犯罪去追究刑事责任?答案是否定的。

因为虚拟行为不是刑法要追究的刑事犯罪行为，虚拟行为不会在现实生活中造成危害结果。

Q币和游戏点卡都是网络游戏中的虚拟财产，并非刑法要保护的国有财产、劳动群众集体所有的财产以及公民私人所有的财产，因此二被告人秘密窃取虚拟财产的行为是否属于刑法要打击的犯罪行为，有待在理论上探讨。

其次，《中华人民共和国刑事诉讼法》（以下简称刑事诉讼法）第四十六条规定：“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。

只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。

”本案虽然既有被告人供述也有其他证据，但其他证据多系电子文件。

电子文件与传统意义上的文字原件不同，电子文件有易被复制、修改和删除的特性，不具有证据所需的唯一性、客观性，不能充分反映客观事实，不应该作为有效证据使用。

如果将这些电子文件扣除，本案的证据并不充分确实。

另外，电子文件虽然能反映出其来自哪一台电脑终端机，但是电脑终端机与使用该终端机的用户不能直接划等号，因此这些电子文件无法证明是在二被告人的操作下形成的，无法排除其他用户偶然使用该终端机形成这些电子文件的情形，不可能形成排他性结论。

再有，未经权威机构鉴定，Q币和游戏点卡在现实生活中的价值为多少，是不确定的。

认定二被告人的行为给被害单位造成的损失巨大，没有根据。

即使二被告人的行为构成犯罪，由于被害单位和网络服务商发现及时，已经追回了一部分Q币，因此这部分犯罪处于未遂状态。

案发后，二被告人的家属帮助退赔了赃款，故二被告人的社会危害性较轻，被告人何立康还有自首、立功情节。

因此，建议对二被告人减轻处罚并适用缓刑。

上海市黄浦区人民法院经审理查明：被害单位茂立公司通过与腾讯科技（北京）有限公司（以下简称腾讯公司）、广州网易计算机系统有限公司（以下简称网易公司）签订合同，成为腾讯在线Q 币以及网易一卡通在上海地区网上销售的代理商。

2005年6-7月间，被告人孟动通过互联网，在广州市利用黑客程序窃得茂立公司登录腾讯、网易在线充值系统使用的账号和密码。

同年7月22日下午，孟动通过网上聊天方式与被告人何立康取得联系，向何立康提供了上述所窃账号和密码，二人预谋入侵茂立公司的在线充值系统，窃取Q币和游戏点卡后在网上低价抛售。

2005年7月22日18时许，被告人孟动先让被告人何立康为自己的QQ号试充1只Q币。

确认试充成功后，孟动即在找到买家并谈妥价格后，通知何立康为买家的QQ号充入Q币，要求买家向其中国工商银行牡丹灵通卡（卡号955882*************，以下简称770号牡丹卡）内划款。

自2005年7月22日18时32分至次日10时52分，何立康陆续从茂立公司的账户内窃取价值人民币24869.46元的Q币32298只，除按照孟动的指令为买家充入Q币外，还先后为自己及朋友的QQ号充入数量不等的Q币。

自2005年7月23日0时25分至4时07分，何立康还陆续从茂立公司的账户内窃取价值人民币1079.5元的游戏点卡50点134张、100点60张。

以上二被告人盗窃的Q币、游戏点卡，共计价值人民币25948.96元。

被害单位茂立公司发现被盗后，立即通过腾讯公司在网上追回被盗的Q币15019个。

茂立公司实际损失Q币17279个，价值人民币13304.83元。

连同被盗的游戏点卡，茂立公司合计损失价值人民币14384.33元。

被告人孟动、何立康到案后，家属分别帮助交付人民币8000元和2.6万元以抵顶赃款。

侦查机关将其中的14384.33元发还给茂立公司，多余款项退还交款人。

上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：1．《腾讯在线Q币一级代理商销售合同》，证明茂立公司于2005年7月1日通过与腾讯公司签订合同，成为腾讯在线Q币上海地区的代理销售商。

2．转账汇款凭证，证明茂立公司于2005年6月27日、7月29日，通过招商银行分别向腾讯公司汇款人民币30万元、11.76万元，用于购买Q币。

3．发票，证明腾讯公司于2005年8月5日以信息费名义收取了茂立公司汇入的41.76万元。

4．电脑下载网页截图，证明腾讯公司于2005年7月1日通过互联网，向茂立公司的mlsofi账户内划入Q币389610个（计价人民币299999.69元）。

5．《网易在线直充系统代理合作协议》，证明茂立公司于2004年7月1日与网易公司通过签订协议，成为网易一卡通在线直充系统上海地区的销售总代理，按在线直充卡面值的8.2折进货。

6．电汇凭单，证明茂立公司于2005年7月20日通过中国民生银行，向网易公司汇款人民币4.25万元，用于购买游戏点卡。

7．发票，证明网易公司于2005年8月7日以在线服务费名义，收取了茂立公司汇入的4.25万元。

8．电脑下载网页截图，证明网易公司于2005年7月20日，向茂立公司的mlsoft账户内划入游戏点卡50点的1万张。

9．证人徐伟雄2005年7月25日的证言，证明2005年7月22日晚至次日上午，茂立公司的腾讯在线系统上海地区总代理账号内被盗虚拟Q币32298个，这些Q币先后被充入几十个不同的QQ账号内；2005年7月23日凌晨，该公司网易在线系统代理账号内被盗网易游戏卡50点的134张、100点的60张，这些游戏卡先后被充入3个游戏账号内。

Q币是该公司以每个0.77元的价格向腾讯公司购买的，在线销售价格是每个1元。

游戏卡是该公司以每50点4.25元的价格向网易公司购买的，在线销售价格是每50点5元。

10．茂立公司提供的mlsoft账户销售报表截图、腾讯公司提供的mlsoft账户充值记录，证明茂立公司mlsoft账户内的腾讯在线充值系统于2005年7月22日18时32分至次日10时52分期间失窃Q币32298只。

11．腾讯公司的书面证言，证明在得知茂立公司Q币被盗32298个后，即通过封存方式帮助茂立公司追回15019个Q币。

12．证人钟嘉栋2006年2月22日的证言，证明事发后一天接到被害单位茂立公司要求查询的电话后，腾讯公司查询到2005年7月22日至次日的作案时间段内，登录腾讯在线销售平台mlsoft账号的电脑终端机IP地址为202.97.144.230。

13．茂立公司和网易公司分别提供的mlsoft账户记录截图，证明2005年7月22日23时59分别2005年7月23日4时07分，IP地址为202.97.144.230的计算机用户登录茂立公司mlsoft账户，将该账户内的游戏点卡50点134张、100点60张划转入尹伟等人的账户中。

14．山西省太原市公安局公共信息网络安全监察支队出具的证明，证实IP 地址202.97.144.230的电脑终端机，位于太原市迎泽区桥东新街H区1号楼6号“第四空间网络中心”。

15．搜查笔录、扣押物品清单、被扣电脑硬盘照片复印件，证明孟动使用过的Seagate 80G S／N：5JV880RK电脑硬盘一块和770号牡丹卡于2005年9月5日在孟动女友的住地被上海市公安局黄浦分局扣押。

16．搜查笔录、扣押物品清单、被扣电脑硬盘照片复印件，证明孟动使用过的Maxtor 40GB S／N：E1S60LXEZ9999电脑硬盘一块于2005年9月5日在广州市现代五金制品有限公司被上海市公安局黄浦分局扣押。

17．上海市公安局公共信息网络安全监察处出具的检查意见书，证明：①从孟动工作地扣押的S／N：E1S60LXEZ9999电脑硬盘中检出一个“重要.txt”文件，内有被害单位茂立公司的账号和密码；从QQ“消息管理器”中导出孟动（QQ号12290018，网名“豆豆”）与何亮亮（何立康的哥哥，QQ号75475608，网名“风散而去”）、何立康（QQ号13366338，网名“绝口不提の爱”）的聊天记录，以及加何立康为QQ好友的记录；②从孟动女友处扣押的5JV880RK电脑硬盘中检出一个名为“侦察兵1.1.rar”的“木马”程序和一个名为“挂马的那天．txt”文件，内含大量QQ 号以及相关网站的账号和密码；从QQ“消息管理器”中导出孟动与何立康的聊天记录。