国际商法复习提纲一、国际商法概述1.国际商法中的“国际”一词以为跨越国界；2.国际商法的历史：国际商法经历了“国际性—国内性—国际性”的发展过程，但前后的“国际性”却有着实质性区别（1）大多数人认为近代欧洲各国的商法主要源于中世纪形成的商人习惯法；（2）意大利的佛罗伦萨等地首先出现了保护商人自己利益的商人行会组织—商人基尔特；（3）早期商人习惯法和现代的国际商法都具有国际性的特征，但这两种特征有有明显区别：①两者产生的社会背景不同；②国家对待两者国际性态度的不同。
P23.国际商法与国际公法区别较为明显，相对比而言，与国际私法的关系更为密切；4.国内商法适用于一国内部商事关系，国际商法则调整跨越国际的商事关系5.国际商法的主要特征有：①技术性②统一性③迅捷性6.国际商法的渊源有：国际条约、国际商事惯例、国内商事法（1）国际条约或公约，是国际商法最主要的渊源，是国际法主体之间以国际法为准则，为确立其相互权利、义务而缔结的书面协议。
（只约束对缔约国）（2）国际商事惯例，是指在国际商事交往中，在长期、反复的国际实践中形成并被广为接受的商事习惯规则。
①国际商事惯例的形成需要具备两个要素：一是物质因素，指在长期内“反复”和“前后一致”的实践；二是心理因素，指为从事商行为的营业主体所接受。
②效力：国际商事惯例是由非政府间组织制定的非官方文件，因此，不具有当然的法律约束力，而是作为供各国商事活动中当事人在谈判和草拟合同中可以参照的蓝本，可以自由采用。
7.两大法系的商法结构与特点（异同点比较）P8（1）大陆法的结构和特点①起源：13世纪西欧，源于罗马法②标志：1804年《法国民法典》、1900年《德国民法典》③渊源：法律、习惯（正式渊源）判例、学理（非正式渊源）④特点：成文法（Written Law） or 制定法（Statute）●结构上强调逻辑性、条文性、法典化、系统化●法律分为公法和私法●主张编纂法典（Code）大陆法系的商法体系☐民商分立，如法、德、日本。
☐民商合一，意大利、瑞士。
☐商法往往作为民法的特别法，民法是基本法，民法和商法的关系和一般法与特别法、基本法与补充法的关系。
☐我国大利与台湾没有商法典，而采用另行制定单行商事法律的立法模式。
（2）英美法的结构和特点①起源：中世纪日耳曼习惯法，诺曼王朝国王法院的判例。
②渊源：判例（Precedent，即由法官的判决形成的法律规则）、习惯和成文法。
☐英国判决由理由和事实两部分组成，只有理由部分可以构成先例。
☐遵循先例(stare decisis )☐判例约束力规则（Rule of Precedent)③特点英国——普通法和衡平法美国——联邦法与州法*英美法系的商法体系☐英：英国没有像大陆法国家那样有形式意义上的商法，但是英国存在实质的商法。
主要包括大量单行商事法规和判例。
如：1844年《股份公司法》（英国第一部公司法)、1882年《票据法》等。
☐美：商事制定法发达，如《统一商法典》，另有大量判例和习惯。
（3）两大法系的区别及发展趋势：大陆法系的判例法的地位不断提高，英美法系的成文法的数量日益增多（4）英国的法院组织（分为民事和刑事两大系统）及先例约束力原则，只有上议院、上诉法院和高等法院的判决可以构成先例。
（5）美国的法院组织及先例约束力原则，联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例的约束。
(6)大陆法系中的商法体系：1）民商合一与民商分立，一些国家早期公布的大陆法典，如法国和德国，就采用了民法和商法分别编制的方法；（1）民商合一国家，民法和商法的关系就是基本法与特别法、基本法与补充法之间的关系，如瑞士、意大利等；（2）民商分立国家，如法国、德国、比利时、日本、西班牙、葡萄牙等；（3）民法与商法使用原则，商法的效力于民法（4）我国的立法采用民商合一的体制，以民法通则作为基本法。
2）各国的商事法，在现代大陆法系国家中，最具代表性的、影响最大的是法国和德国的商事法。
（1）《法国商法典》是近代世界上第一步资产阶级商法典，开创了民商分离的立法先例，它的制定标志着近代商法已经形成，且已取得了与民法同等重要的地位，对欧洲大陆法系的形成有着重要的影响。
（2）《德国商法典》P11二、商事组织法（很重要P15—35 课件）1.商事组织是国际商事交易中最重要的主体，一切国际商事法律关系都是通过商事主体来建立并完成的，不同的国际商事组织将在国际商事关系中扮演着不同的角色，发挥着其他的商事主体所无法替代的作用。
2.基本形式：独资企业、合伙企业、公司3.掌握①类别；②发展：业主—合伙—公司；③影响力：公司最大；④特点三、商事代理法1.代理，是指代理人按照被代理人的授权或者法律规定，代表被代理人与第三人订立合同或为其他法律行为，由此产生的权利、义务直接对被代理人发生效力的行为。
主要涉及三方面的当事人：被代理人、代理人和第三人。
2.国际商事代理的法律特征：①国际性②商事性③代理性3.代理的产生与终止（1）英美法系下，代理权产生原因有:①明示授权；②默示授权；③客观必需的代理权；④追认代理；（2）无权代理，是指行为人没有代理权而以他人名义进行的代理行为。
（3）表见代理，是无权代理的一种特殊形式，是指行为人虽然没有代理权，但善意第三人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权，而与之为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人承担的代理。
4.代理行为当事人之间的关系：P47—52四、合同法P59-98（重要，整章都必须熟悉）1.合同概念及特点2.合同成立的要件3.一项有效的要约必须符合的条件：4.一项有效的承诺必须具备的条件：5.承诺生效的时间：6.承诺的撤回7.对价与约因1）对价，（1）一项有效的对价必须具备的条件：（2）对价原则的例外：2）约因，（1）不当得利，8.合同的形式（1）大陆法（2）英美法9．意思表示的真实性1）错误（1）大陆法（2）英美法（3）中国法2）欺诈（1）大陆法（2）英美法：不正确表述（3）中国法3）胁迫（1）大陆法（2）英美法（3）中国法4）显失公平（1）大陆法（2）英美法（3）中国法10.合同的履行1，合同履行的规则2.合同履行中的抗辩权（1）同时履行抗辩权（2）后履行抗辩权（3）不安抗辩权11.合同违约责任1）违约责任（1）大陆法（2）英美法（3）中国法催告制度：是大陆法的一项制度，是指在合同没有规定明确的履行日期的情况下，债权任必须首先向债务人作出催告，即向债务人发出请求履行合同的通知，然后，才能使债务人承担延迟履约的责任。
2）违约形式（1）大陆法：给付不能和给付延迟（2）英美法：①英国：违反条件和违反担保；②美国：轻微违约和重大违约（3）中国法：不履行和不适当履行3）违约的救济方法●实际履行：即具体履行或依约履行，我国《合同法》称其为继续履行，是指一方不履行合同义务时，另一方当事人有权要求违约方仍按合同约定履行合同义务。
（1）大陆法:实际履行是一种主要的救济方法；（2）英美法：没有实际履行这一救济方法，但是衡平法将其作为一种例外的救济方法，仅在损害赔偿不能满足债权人的要求时予以适用；（3）中国法：我国《民法通则》明确规定实际履行的救济方法，但存在三种例外情况：①②③●损害赔偿（1）大陆法（2）英美法（3）中国法五、买卖法1.根据合同法“意思自治”的原则，《公约》及各国的买卖法或合同法关于买卖双方当事人的权利义务的规定，都属于非强制性的规定。
2.卖方的义务（1）基本义务是按照合同和《公约》的规定，交付货物，移交一切与货物有关的单据并转移货物所有权；（2）卖方的交货义务：①交付货物的时间；②地点；③方式；（P102）3.买方的义务（1）基本义务是支付货款，收取货物；4.违约的救济（1）违约是指订立合同的当事人没有按照合同的规定履行其合同义务。
对于除因不可抗力或情势变更或合同落空等原因造成的不履行合同的行为，行为人应承担相应的法律责任，即违约责任。
（2）违约的类型：；①实际违约和预期违约预期违约：是指在合同规定的履行期限开始之前，一方有充分的理由相信另一方在履行期限开始时将不履行其合同义务。
②根本违约和非根本违约根本违约：是指一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了受损失方根据合同有权期待得到利益的情形，除非违反合同的一方并不预知合同的一方而且一个通情达理的人处于相同情况下没有理由预知这种结果。
5.违约救济方法的一般性规定（1）实际履行；（2）损害赔偿；（3）中止履行；（4）迟延履行宽限期；（5）宣告合同无效6.卖方违约时买方的救济方法（1）要求卖方交代货物；（2）要求对货物不符之处进行修补；（3）购买替代货物；（4）卖方应对不履行义务做出补救；（5）要求减价；（6）拒绝收取货物7. 买方违约时卖方的救济方法（1）转卖货物；（2）自行确定货物的具体规格；（3）要求支付利息8.货物风险的转移P129（单选、案例分析题）六、商事争议与解决1.国际商事争议的解决方式主要有以下四种方式：（了解协商、调解的优缺点）协商、调解、仲裁、诉讼2.国际商事仲裁，是指在国际经济贸易活动中，仲裁机构或仲裁员根据当事人事前或者事后达成的仲裁协议和当事人一方的仲裁申请，对其争议进行仲裁审理并作出裁决的制度。
3.国际商事仲裁特点（1）当事人自愿性（2）程序简便灵活（3）裁决具有法律效力且一裁终局（4）专业性比较强（5）不公开审理（6）费用比诉讼低廉4.仲裁协议，是双方当事人表示愿意把他们之间的争议交付仲裁解决的一种书面协议，它是仲裁机构或仲裁员受理争议案件的依据。
法律效力：（1）对当事人：双方一旦签订了有效仲裁协议，即自动放弃提起诉讼的权利；（2）对仲裁员和仲裁机构：是仲裁机构或仲裁员受理争议案件的法律依据；（3）对法院：有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权；（4）对主合同：仲裁协议和仲裁条款具有独立性，不因主合同的失效而失效。
5.国际商事仲裁的程序（1）提出仲裁申请（arbitration application）（2）组织仲裁庭：可以由独立仲裁员和三名以上仲裁员组成，一名为单数。
（3）审理案件（书面审理居多）（4）作出裁决（5）执行裁决6.国际商事仲裁的承认与执行（1）仲裁裁决在作成国境内执行我国《民事诉讼法》规定，一方当事人不履行仲裁裁决的，对方当事人可以向被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院申执行。
（2）仲裁裁决在作成国境外执行《公约》以排除的方式规定了承认和执行外国仲裁裁决的条件，即凡属于下列情况之一的外国仲裁裁决，被请求承认与执行的国家机关可以依据被申请人的请求拒绝承认和执行：（P256）①②③④⑤7.国际商事诉讼审理国际商事争议的国际商事诉讼程序主要包括四个方面内容：1）外国人的诉讼地位：国民待遇原则、对等互惠原则2）案件的管辖权3）司法协助；4）外国法院判决的承认和执行。