企业技术秘密管理及维权诉讼实务
【根据深圳胡晋南律师在深圳专利协会专题演讲《侵犯商业秘密案件诉讼实务》归纳整理】
一、技术秘密概念
商业秘密：包括技术秘密和经营秘密，自己采取措施保护；
与专利相区别：国家注册并公开，无需举证秘密性，权利性；
技术秘密构成要件：秘密性（举证重点），经济性，实用性，权利性（举证重点，通过保密措施实现）；
保密措施：参见司法解释（7个方面）；
内容：载体（配方、技术文件、软件代码等）
二、诉讼程序
（一）诉讼主体
1、原告：以独家被许可人身份起诉的，须准备权利人出具的不起诉文件；
2、被告（复合性）：（1）获得者、披露人；（2）使用者；
（二）管辖
中级法院或最高法院批准的基层法院（如深圳市部分基层法院）；
技巧：充分利用好协议管辖，签订的《保密协议》中事先约定管辖法院；
技术秘密的原点是《保密协议》。

（三）时效
一般为2年。

技巧：快到2年时，发《律师函》给侵权者，诉讼时效中断，实质上可起到延长追诉时效的作用。

（四）起诉：起诉时提交《不公开审理申请书》；
（五）证据保全：合理利用工商、公安的资源；
（六）不公开审理：在审理过程中，申请法院1、技术秘密不向被告公开；2、技术秘密不社会公开；仅签署《保密协议》后法院委托的鉴定专家可接触所述技术秘密。

（七）技术鉴定：本领域的技术专家，技术领域范围的把握。

三、证据
原告难当，十有九败，取证难。

（一）技术秘密构成
1、权属：（1）自主开发：立项、鉴定、报奖等研发档案；（2）引进：转让协议或许可协议；
2、载体
技巧：技术秘密内容及形成时间等立案时不提供，仅提交模糊证据，待到证交换时再提交；（二）保密措施
1、直接：保密协议；
2、简接：司法解释（7个方面）。

（三）接触
1、保密岗位设置及任命记录；
2、任职过程中对技术秘密资料的获取和交接记录。

（四）被告一：获得披露
1、被告辞职文件；
2、被告一在被告二处任职信息或凭证。

（五）被告二：使用
1、使用的技术秘密资料内容及载体：图纸、源代码等；
2、使用后研发出的新产品或开发的新客户；
证据焦点和链条：秘密权属—》保密措施—》接触—》被告一获得披露—》被告二使用
四、技术鉴定
1、技术鉴定申请鉴定要求明确：鉴定方法和原则、专家技术领域；
鉴定原则（可借鉴参考专利新颖性判断方法）：
单一公知技术比对原则；
必要特征覆盖原则；
交叉技术对比原则。

2、与鉴定专家的沟通；
3、结论异议：结论应该明确相同还是等同，如为“类似”等不明确结论则不行；
《复议申请》应当从证据材料使用、方法、结果三方面具体阐述。

五、赔偿
（一）侵权发生后盖技术秘密仍处于保密状态：参考专利赔偿计算方法；
（二）技术秘密已完全失密成为公知技术：按照技术秘密的实际价值，可通过评估计算（无形资产评估师、注册会计师评估报告）。

技巧：集团化企业应建立并实施集团内部的技术秘密许可制度，签订许可协议，并支付许可费用（保存交费及纳税凭证），可作为后续技术秘密维权经济赔偿计算依据。

六、防范措施（企业技术秘密管控体系建设建议）
（一）载体：加锁，加密，变形变异保管；
（二）人员
1、在职员工
签订《保密协议》；签收《保密制度》；签收涉秘岗位指派函（或《劳动合同》）。

2、离职员工
回访及保密状态管理：就业动态，科研动态，市场开发动态。

（三）接触
1、技术研发项目管理：研发计划书、成果报告编制和归档；
2、技术秘密领取、交存签字手续。

2010年7月5日。