2 法院，请求法院判令C部门支付工程款及违约金、本 人出庭，是否可以起到中断诉讼时
案诉讼费用。
效的作用？如果不能中断，且期间
我公司及B作为第三人，被法院通知参与诉讼， 未向C部门主张权利，则存在超过
以便协助了解案情。我公司在法院审理阶段提出项目 诉讼时效的法律风险。
相关证据，主张各方友好协商妥协解决。
时与甲方签署变更单，导致在验收时双方对变更事项意见不一，付款金额不能协商一致， 甲方不予付款；
3）验收标准、验收步骤规定不明确。实际验收过程中除甲方验收外，还存在有监理 方、审计部门、政府上级部门等进行联合验收的情况。导致验收延迟、各方验收标准不一， 验收存风险；
4）没有预付款，先开工再收款，收款风险较大，尤其在验收标准、验收步骤不明确 的情况下；
诉讼案件分享
彭海蕊 2016年8月
智慧城市.综合管理部

诉讼案件简述
2
案件思考
3
改善措施

Page 1
智慧城市.综合管理部
诉讼案件简述

Page 1
智慧城市.综合管理部
序 号
案件简介
争议焦点
我公司与某市政府部门签订《技术服务合同》，付 1.分包合同付款节点：主合同

Page 1
智慧城市.综合管理部
序 号
案件简介
争议焦点
2011年，我公司与A公司、B公司作为联合体中
标，与政府部门签订四方合同。C部门尚有项目尾款 诉讼第三人的地位和程序权利；
未予支付。
如果我方未来将通过诉讼手段向C
2014年联合体的一方A公司将C部门起诉到人民 部门追索欠款，那么此次作为第三
我方按约履行义务完毕，但A公司未履行付款
3
建议：对于付款方经营状况较差的
义务。我公司将其诉至法院请求法院判令其支付货
诉讼，可考虑申请诉前财产保全或
款、违约金、诉讼费。
诉中财产保全措施，尽量避免出现
法院判决我方胜诉，但对方账户内没有钱，且
执行难的问题。
我方未提供对方其他财产线索，执行法官表示执行
难度大。至今项目未回款。

Page 1
智慧城市.综合管理部
序 号
案件简介
争议焦点
我公司与A公司签订《销售合同》，约定合同 签订后支付合同总价款的70%；我公司交货安装调 试完毕并通过验收后付合同总价款的25%；设备正 常运行6个月后付合同总金额的5%。
1.付款节点； 2.付款金额； 3.应付款时间。

Page 1
智慧城市.综合管理部
5）违约金约定过高，或对甲方违约责任约定不明确。在我方承担较多合同义务的情 况下，违约金不宜设定过高，并且应设定违约金上限，但必须有对甲方不履行付款等主要 义务的违约责任条款；
6）争议管辖应选择我方所在地法院或仲裁，避免对方选择对其比较有利的司法环境； 7）项目执行过程中如有对方迟迟不予验收、付款等不履行合同义务的情形时，及时 发送催告函、请款函、催款函等，起中断诉讼时效的效果，避免因超过诉讼时效而导致无 胜诉权的情形，以及被法院认定为怠于行使权力的情况（尤其有分包商款项未付时）。 8）证据保存不完整：诉讼阶段因证据保存不完整，存在承担举证不利的法律后果的 风险。项目执行过程中的双方协商事项、变更事项、阶段证明、验收单、整改说明、往来 函件、往来邮件等文件的保存及备份。应注意上述书面文件须双方签字盖章，否则未盖章 方可能不予认可；两页以上的应盖骑缝章；催告函、请款函、催款函等正式文件尽量采用 邮寄方式，确定该类文件已送达对方，否则存在对方否认收到此类文件的风险。

Page 1
智慧城市.综合管理部
2.分包合同 主要原因： 1）分包合同付款、验收、违约等条款未依背靠背原则签署。导致主合同款项未收到 时分包合同已届付款节点，如果我方迟迟不予付款，存在承担违约金的风险； 2）验收标准及步骤不明确，尤其是对验收主体约定不明导致原本应有主合同甲方验 收的，分包商却要求我方验收并出具验收报告，阻断与主合同验收同步的事实，以此主张 我方违约。 3）违约金设定较高，我方在延迟付款时承担较多的违约金； 4）证据保存不完整：主合同项目变更时应同时变更分包合同内容，分包合同履行过 程中的往来文件、变更单等应保存完整并确保各方均已盖章确认。 5）违法分包：招投标等相关法律规定，合同约定或甲方同意的，可以将项目非主体、 非核心工作分包给有相应资质的主体。合同未明确约定可以分包的或未经甲方同意的分包、 对项目主体或核心或整体分包均违反法律的禁止性规定。如被查实，将有承担法律责任， 例如分包无效、罚款、整改、吊销执照等风险。
款条款约定：合同价款为暂定价，依审计结果付款。但项 审计or甲方审计（基于合同相
目执行过程中有变更事项且未就审计结果达成一致，主合 对性）约定不明确；
同未收到相应款项。
2.分包合同付款金额及依据：
分包合同价款采取暂定总价加上洽商增项方式结算。 是否有审计结果；没有审计结
1 但BKB原则表述模糊，最终结算价以甲、乙双方确认后为 果时的处理办法；
智慧城市.综合管理部
案件思考

Page 1
智慧城市.综合管理部
（一）根据公司项目情况主要可以可分为主合同纠纷、分包合同纠纷。 1.主合同纠纷 主要原因： 1）主合同约定审计付款，但后期审计金额与主合同暂定金额差异过大，一方不认可，
付款结算迟迟未完成，甲方不予付款； 2）项目执行过程中遇有变更工作内容（含涉及金额变更、金额不变更的），但未及
准。我方已支付暂定总价的35%，剩余暂定价的65%未付 3.分包商要求付款的请求是否
（约定最终核定总价差额部分在审计结束后按已支付款比 超过诉讼时效：分包商知道或
例一次性支付）。
应当知道权利受侵害之日起算
分包商将我公司起诉到仲裁委员会。仲裁委没有调 2年。
到审计结果，付款金额、付款节点是否确定仍需开庭审理。

Page 1
智慧城市.综合管理部
序 号
案件简介
争议焦点
我公司与B公司签订前述案例3项目的分 包合同，分包合同的付款条款与主合同的付 1.付款节点：与主合同一致，但BKB约定 款条款一致，但未约定BKB条款，即未约定 不一致； 累计收到主合同同比例款项后再支付分包合 2. 付款金额：合同总金额的25%+5%；
4 同的款项，致使主合同和分包合同付款节点 3.应付款时间：2012年8月21日完成设备
已至 ，但主合同未收到货款，却要支付分包 的安装调试及验收。 合同款项。
B公司将我方诉至法院，双方达成和解， 建议：分包合同与主合同严格背靠背 我方支付货款及高额违约金。

Page 1