建设工程施工合同纠纷案件审查要点

建设工程行业是资源密集型产业，具有投资规模大、建设周期长、能源消耗高等特点。相对其他行业，该行业受国家法律的规范和宏观政策的调控要广，其面临的法律风险也相对较多。相较于普通民事案件，具有一定的复杂性与特殊性。因此，审查材料时如何从万千思绪中剥离出最有效的信息就显得尤为重要。

河南良善律师事务所提供诉讼保全责任保险法律风险审查服务已有数年，审查团队律师具有常年房地产开发公司与施工单位法律顾问经验，在日常代理建设工程施工合同纠纷类案件以及审查此类案件中，我们梳理了建设工程施工合同纠纷案件的七大要点，以便快速准确剖析复杂建工案件，对风险审查进行了经验落地。

一、当事人诉讼主体资格

建设工程民事主体，主要包括发包工程的发包人，承担建设工程勘察、设计、施工任务的承包人及为建设工程主体服务的各类中介机构。

关于诉讼主体的规定主要集中在《中华人民共和国建筑法》《招标投标法》等，并且《最高人民法院关于审理建设工程施

工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中首次提到了实际施工人这一名词。

因此不同于普通民事案件，在审查建设工程施工合同纠纷案件诉讼主体资格时需要分别审查发包人是否为适格主体、承包人是否为适格主体、发承包双方之间是否存在合法的发承包关系、申请人是否为实际施工人、是否存在资质借用、挂靠等这五个方面的问题。

二、审查法院管辖权

建设工程施工合同纠纷系法律规定需专属管辖的情形，按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》的规定，应以建设工程所在地人民法院管辖。

三、审查诉讼时效

接下来，便是审查诉讼时效的问题。这不仅需要适用《民法总则》第一百八十八条“3年诉讼时效”的规定，还要依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法总则>诉讼时效制度若干问题的解释》进行审查。

结合建设工程施工合同纠纷的特殊性，工程质量、工期等也是该类纠纷容易引发争议的问题。

一般而言，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条对利息起算点的规定，在工程没有竣工结算的情况下，对于逾期付款和工期延误诉讼时效应分三种情况有两个起算点：

(一) 建设工程已实际交付的，为交付之日;

(二) 建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。

而对质量保证金的诉讼时效、发包方以质量问题为由要求赔偿损失的诉讼时效、延误工期违约责任的诉讼时效、停工损失或违约责任的诉讼时效进行审查，还需结合《建设工程质量保证金管理办法》、《中华人民共和国合同法》等法律规定。

四、审查合同效力

在建设工程合同纠纷方面出现最多的就是建设工程施工合同，对于合同效力的审查是建设工程施工合同纠纷案件审查的核心，导致合同效力受影响的原因有很多，需结合法律规定排查。

实务中建设工程施工合同无效的情形主要有以下几种：

（一）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第52条第(5)项的规定，认定为无效：(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义

的;(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”

（二）《解释》第4条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

（三）《合同法》第270条规定：“建设工程合同应当采用书面形式。”

因此未采用书面形式订立的建设工程合同，如果一方已履行主要义务，另一方予以接受，则合同仍然成立有效。除此之外，非书面形式订立的建设工程合同是无效的。

五、审查索赔事项

工程索赔往往是双向的，即索赔的同时可能面临反索赔。所以，在应对索赔时需反向同步考虑申请人一方有无被对方索赔的可能。对于该部分主要是结合《中华人民共和国合同法》等法律规定，从是否构成索赔的基本事实及索赔证据是否充分这两个方面进行审查。

六、审查保修事项

承包人是否应当履行保修义务是审查保修事项的重要环节。关于该部分是否存在需要保修的情形、承包人是否已履行保修义

务、是否存在承包人质量责任免除的情形（除工程主体质量责任以外）是审查要点。

七、审查违约责任

违约责任条款属于建设工程施工合同中的核心条款，也是当事人双方主要争议焦点之一，涉及的法律规定也较多，因此更需耐心就发包人有无过错、合同有无违约责任条款、违约金数额是否存在过高或过低的情形等内容进行审查。