上市公司重大资产重组中的若干注意事项浅析摘要：近年来，借壳上市、集团整体上市、上市公司并购同行业或上下游企业等a股市场上的上市公司并购重组案例日渐增多，上市公司并购重组方式也越来越灵活。

我国已形成了以《公司法》、《证券法》、《上市公司重大资产重组管理办法》（以下简称“重组办法”）、《上市公司收购管理办法》为核心的上市公司并购重组法律体制。

笔者从并购重组的交易方式、并购重组的支付手段、发行股份购买资产的特别规定等若干细节问题对上市公司重大资产重
组中的若干注意事项进行了扼要阐述。

关键词：公司上市重大资产重组
1 多种交易方式均可能构成上市公司的重大资产重组
根据《重组办法》的规定，上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为都是属于中国证监会监管的重大资产重组
行为。

除了传统的资产购买和出售行为外，《重组办法》细化了构成重大重组的其他资产交易方式，比如：与他人新设企业、对已设立的企业增资或者减资；受托经营、租赁其他企业资产或者将经营性资产委托他人经营、租赁；接受附义务的资产赠与或者对外捐赠资产。

需特别注意的是，上市公司的控股子公司所进行的达到《重组办法》规定标准的交易也已被纳入重大资产重组的监管范围。

2 并购重组的支付手段多样化
根据《重组办法》的规定以及近年来上市公司并购重组的成功案例，并购重组的支付手段发生了重大变化，除了传统的现金购买和实物资产置换外，以发行股份作为支付方式向特定对象购买资产的重组案例大量出现。

这种重组方式为上市公司利用证券市场做大做强提供了新的途径，成为推动资本市场结构性调整的一种重要手段。

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3 发行股份购买资产的特别规定
在近年的并购重组案例中，单独或合并使用“发行股份购买资产”方式的案例很多。

通过以发行股份购买资产的方式可以操作整体上市、引入战略投资者、挽救财务危机公司、增强控股权等目的，且不会发生现金支付压力。

《重组办法》也充分重视“发行股份购买资产”方式，将“发行股份购买资产的特别规定”单列一个章节，对重大资产重组项目中上市公司以发行股份作为支付方式向特定对象购买资产的原则、条件、股份定价方式、股份锁定期等作了具体规定。

需指出的是，上市公司申请以发行股份作为支付方式购买资产的，均应提交设立于并购重组委审核。

虽然《重组办法》规定，上市公司按照经审核的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产、对外投资的行为，无须按《重组办法》的规定进行申报。

但基于审慎监管的原则，为防止规避行为，《重组办法》规定，特定对象以现金或资产认购上市公司非公开发行的股份后，上市公司用同一次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买资产
的，视同上市公司以发行股份作为支付方式购买资产，因此这类以资产结合现金认购的非公开发行仍须提交并购重组委审核。

4 目标资产的资产评估和盈利预测
根据中国证监会的审核要求，重大资产重组项目，相关资产以资产评估结果作为定价依据的，资产评估机构原则上应当采取两种以上评估方法进行评估。

资产评估的方法主要有以下几种：现行市价法、收益现值法、重置成本法和清算价格法等。

目前在我国资产评估实务中，最常使用的方法为重置成本法和现行市价法。

其中重置成本法使用更为广泛，它指是在资产继续使用的前提下，从估计的更新或重置资产的现时成本中减去应计损耗而求及的一个价值指标的方法。

凡涉及企业股份经营、兼并及转让和债转股等经济行为中，较多采用这种方法。

现行市价法一般较多应用于房地产评估，特别是商品房评估。

收益现值法是指通过估算被评估资产的未来预期收益并折算成现值，借以确定被评估资产价值的一种资产评估方法，从理论上说它是最能准确反映具有收益性的经营性资产价值的评估方法，但由于我国市场发育还不够成熟，应用时限制条件较多，目前在无形资产的评估中使用比较普遍。

另外，整体资产评估在条件具备时，也可采用这种方法。

清算价格法是在企业清算时采用的评估方法。

上市公司重组项目涉及房地产评估的，需特别注意遵守前文提及的《房地产借壳上市可持续发展经营能力审核备忘录》和《上市公司重大资产重组房地产资产评估审核要点》两个文件。

根据《重组办法》的规定，上市公司董事会应当对评估机构的独立性、评估假设前提的合理性、评估方法与评估目的的相关性以及评估定价的公允性发表明确意见。

上市公司独立董事应当对评估机构的独立性、评估假设前提的合理性和评估定价的公允性发表独立意见。

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5 上市公司收购
在重大资产重组案例中，重组方若以收购上市公司为目的，则需严格按照《上市公司收购管理办法》及其相关规定操作。

5.1 《上市公司收购管理办法》对收购主体资格的要求。

收购人存在到期不能清偿的数额较大债务且处于持续状态的，最近三年有重大违法行为、涉嫌有重大违法行为或有严重证券市场失信行为的，不得收购上市公司。

同时，收购人必须提供最近两年控股股东或控制人未变更的证明、最近三年诚信记录及财务顾问的核查意见。

此外，针对实践中出现的收购人不诚信、利用收购恶意侵占上市公司利益的问题，《上市公司收购管理办法》对收购人提出了足额付款的要求，以避免分期付款安排导致收购人先行控制上市公司后转移上市公司资金作为收购资金来源的风险。

《上市公司收购管理办法》第二十七条还规定，收购人为终止上市公司的上市地位而发出全面要约的，或者向中国证监会提出申请但未取得豁免而发出全面要约的，应当以现金支付收购价款；以依法可以转让的证券（以下简称证券）支付收购价款的，应当同时提供现金方式供被收购公司股东选择。

5.2 收购人收购上市公司可以采取的方式。

根据《上市公司收购管理办法》规定，收购人可以依收购股份多少的不同而采取多种方式收购上市公司，比如通过证券交易所交易（即二级市场举牌收购）、要约收购、协议收购、定向发行、间接收购、行政划转等。

这些方式既可以单独采用，也可以组合运作。

考虑到要约收购、协议收购、间接收购的复杂性，《上市公司收购管理办法》对这三种收购方式应履行的程序、信息披露的时点和内容及如何履行要约收购义务等作了明确规定。

由于我国三分之二以上的上市公司大股东持股比例较大，通过二级市场转让股份，耗时长，交易费用高，且减持过程需不断公开披露信息，对二级市场交易量和交易价格影响较大，可能导致股价下跌而不能顺利出售。

因此，在股权分置改革完成后，与国外全流通市场一样，收购人分步操作，先与上市公司原股东通过依法协议受让不超过30%的股份，然后由上市公司向收购方增发股份。

这成为上市公司收购中比较常见的操作方式。

参考文献：
[1]最新政策导向和最新被否案例权威分析（2008年5月）第22页。

[2]证监会《2009年主板及创业板未通过公司情况分析报告》第17页。

作者简介：马磊，男，1982年9月生，法学学士，在读硕士，助教，在昭通师范高等专科学校工作，从事法学研究与教学工作。

王学飞，男，1979年8月生，经济法硕士，在北京国枫律师事务所工作，从事法学研究与律师工作。